中國(guó)政法大學(xué)考研法理學(xué)常考簡(jiǎn)答題匯總
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發(fā)表于 2010-11-25 00:30
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法理學(xué)簡(jiǎn)答題
第一章 法律特征 一. 簡(jiǎn)述法律的特征 (一) 形式特征 1. 調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范 1) 行為關(guān)系是法律的調(diào)整對(duì)象 2) 法律的規(guī)范性 2. 由國(guó)家專門機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可 1) 制定和認(rèn)可是法律創(chuàng)制的主要方式 2) 法律的國(guó)家性 3) 法律的普遍性 3. 以權(quán)利和義務(wù)為雙向調(diào)整機(jī)制 1) 法律以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容 2) 法律的利導(dǎo)性 4. 通過程序而強(qiáng)制予以實(shí)施 1) 法律以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施 2) 法律的程序性 (二) 實(shí)質(zhì)特征 1. 法律是意志和規(guī)律的結(jié)合 2. 法律是階級(jí)統(tǒng)治和社會(huì)管理的手段 3. 從應(yīng)然意義上講,法律是為實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具 二. 形式特征為什么說法律以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容? 答: 1) 法律的要素以法律規(guī)范為主,而法律規(guī)范中的行為模式是以授權(quán)、禁止和命令的形式規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)。法律規(guī)范中的法律后果則是對(duì)權(quán)利義務(wù)的再分配。 2) 法律對(duì)人們行為的調(diào)整主要是通過權(quán)利義務(wù)的設(shè)定和運(yùn)行來實(shí)現(xiàn)的,因而法律的內(nèi)容主要表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。 3) 權(quán)利是主體法律地位的體現(xiàn),不管法律是怎樣的法律,不管這種法律是以權(quán)利為本位還是以義務(wù)為本位,權(quán)利和義務(wù)總是被立法者所充分重視,也總是受到社會(huì)各成員關(guān)注。法律上的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定具有確定性和可預(yù)測(cè)性的特定,它明確地告訴人們?cè)撛鯓有袨椋辉撨@樣行為以及必須這樣行為;人民呢根據(jù)法律來預(yù)先估計(jì)自己與他人之間該這樣習(xí)慣難為,并遇見到習(xí)慣難為的后果以及法律的態(tài)度。 第二章 法律歷史 一. 簡(jiǎn)述法律歷史規(guī)律 (一)法律起源的一般規(guī)律: 1. 跟隨生產(chǎn)力發(fā)展進(jìn)程漸變的規(guī)律. 2. 與國(guó)家同步產(chǎn)生的規(guī)律. 3. 與宗教、盜得從融合到分化的規(guī)律。 4. 法律的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的漫長(zhǎng)過程。 (二)法律發(fā)展的一般規(guī)律 1. 不斷發(fā)展的規(guī)律。 2. 經(jīng)濟(jì)條件決定的規(guī)律。 3. 歷史類型更替與繼承的規(guī)律。 4. 依賴于革命或改革而發(fā)展的規(guī)律。 二.簡(jiǎn)述中西法律傳統(tǒng)的差異 1. 在法律哲學(xué)與法律精神方面。中國(guó)法的發(fā)展長(zhǎng)期受中國(guó)哲學(xué)的影響,尤其是儒家哲學(xué)。西方法的發(fā)展則以西方傳統(tǒng)哲學(xué)為指導(dǎo)思想。 2. 在法律結(jié)構(gòu)和法律文化方面。中國(guó)法律結(jié)構(gòu)以刑法為主,法律文化以公法文化為核心;西方法律結(jié)構(gòu)以民法為主,法律文化以私法為核心。 3. 在司法體制與司法程序方面。中國(guó)的司法與行政合二為一;西方的司法與行政分全制約。 4. 在法律形式與司法技術(shù)方面。中國(guó)法過分依賴成文法,司法技術(shù)落后;西方的成文法與不成文法并存,司法技術(shù)先進(jìn)。 5. 在法律民族性和國(guó)際性方面。中國(guó)法的發(fā)展始終呈封閉狀態(tài),西方法的發(fā)展始終呈開放狀態(tài)。 三. 簡(jiǎn)述兩大法系的差別 1. 大陸法系是指以古代羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。英美法系是指以英國(guó)的普通法和衡平法為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。 2. 產(chǎn)生背景的區(qū)別:大陸法系起源于古代羅馬法,其間經(jīng)過11世紀(jì)至16世紀(jì)的羅馬法復(fù)興、18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命,最后于19世紀(jì)發(fā)展為世界性的法系。而英美法系起源于11世紀(jì)諾曼人人入侵英國(guó)后開始逐步形成的適用于英格蘭全境的普通法,中間經(jīng)過16世紀(jì)衡平法的興起,17世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的普通法和衡平法的資本主義改造,再到18、19世紀(jì)隨著英國(guó)殖民地?cái)U(kuò)張而傳播到世界各地,進(jìn)而發(fā)展成世界性的法系。 3. 法律淵源傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系具有制定法的傳統(tǒng),制定法為其主要法律淵源,判例法一般不作為正式法律淵源,對(duì)法院審判無(wú)約束力。而英美法系具有判例法傳統(tǒng),判例法為其正式法律淵源。 4. 法典編纂傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的一些基本法律采用系統(tǒng)的法典形式,而英美法系一般不傾向于法典形式,其制定法一般是單行法律和法規(guī)。 5. 法律結(jié)構(gòu)傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的基本機(jī)構(gòu)是建立在公法和私法的分類基礎(chǔ)上的,而英美法系的基本結(jié)構(gòu)是建立在普通法和衡平法的分類基礎(chǔ)上的。 6. 法律適用傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系的法官在適用法律的方法上十分重視法律解釋,以求制定法的完整性和適應(yīng)性,而英美法系的法官十分重視判例的對(duì)比作用,重視“區(qū)別技術(shù)”。 7. 訴訟程序傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系傾向于職權(quán)主義,法官在訴訟中起積極主動(dòng)的作用,而英美法系傾向于當(dāng)事人主義,控辯雙方進(jìn)行對(duì)抗式辯論,法官的作用是消極中立的。 8. 職業(yè)教育傳統(tǒng)的區(qū)別:大陸法系在律師和法官的職業(yè)教育方面突出法學(xué)理論教育,而英美法系職業(yè)教育重視處理案件的實(shí)際能力。 第三章 法律作用 一. 簡(jiǎn)述法的規(guī)范作用和社會(huì)作用的區(qū)別。 二.法的規(guī)范作用包括那些? 四. 簡(jiǎn)述法的指引的分類 五. 簡(jiǎn)述法的社會(huì)作用的方式 六. 簡(jiǎn)述法的社會(huì)作用的分類及其相互關(guān)系? 七. 簡(jiǎn)述法的局限性 第四章 法律制定 一. 簡(jiǎn)述法律制定的特點(diǎn) 1. 法律制定是國(guó)家的一項(xiàng)專有活動(dòng)。 2. 法律制定既包括有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng),也包括經(jīng)授權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動(dòng)。 3. 法律制定既包括法的創(chuàng)制活動(dòng),也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn)可活動(dòng)。 4. 法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。 二. 簡(jiǎn)述我國(guó)立法權(quán)限的劃分 1. 全國(guó)人大: (1) 有權(quán)修改憲法; (2) 制定和修改刑事、民事等基本法律 (3) 改變或撤消全國(guó)人大常委會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定。 2. 全國(guó)人大常委會(huì): (1) 有權(quán)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人大制定的法律以外的其他法律; (2) 在全國(guó)人大閉會(huì)期間,對(duì)全國(guó)人大制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸; (3) 撤消國(guó)務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令; (4) 撤消省、自治區(qū)、直轄市國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議。 3. 國(guó)務(wù)院: (1) 有權(quán)根據(jù)憲法和法律,規(guī)定行政法規(guī),制定行政法規(guī),發(fā)布決定和命令; (2) 根據(jù)全國(guó)人大及其常委會(huì)的授權(quán)制定暫行規(guī)定或條例; (3) 改變或者撤消地方各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令 4. 國(guó)務(wù)院各部委:有權(quán)根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)章。 5. 地方各級(jí)國(guó)家權(quán)利機(jī)關(guān)及常設(shè)機(jī)關(guān)的立法權(quán)限 6. 地方各級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)限 三. 簡(jiǎn)述法律制定原則 (一) 科學(xué)性和民主性原則 (二) 穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時(shí)性原則 (三) 合憲性和法制統(tǒng)一原則 1. 立法主體的合憲性:是指法律制定主體必須具有憲法賦予的權(quán)力或經(jīng)特別授權(quán),不越權(quán)制法,否則,一律無(wú)效。 2. 內(nèi)容的合憲性:是指經(jīng)過法律制定產(chǎn)生出來的法律內(nèi)容必須符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定,不得違背、抵觸、沖突。 3. 程序的合憲性:法律制定都要依照法律制定程序進(jìn)行。 四. 簡(jiǎn)述法律制定的程序 1. 法律議案的提出:是指依法享有提案的機(jī)關(guān)或個(gè)人向立法機(jī)關(guān)提出的有關(guān)法律議案或制定、修改、補(bǔ)充、廢止某項(xiàng)法律的建議。如:全國(guó)人大30名代表以上;全國(guó)人大常委會(huì);國(guó)務(wù)院;最高人民法院;最高人民檢察院;最高軍事委員會(huì)。 2. 法律議案的審議:是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已列入立方日程的法律議案進(jìn)行審查和討論。分為:專門委員會(huì)審議和立法機(jī)關(guān)全體會(huì)議審議兩個(gè)階段。 3. 法律議案的表決:是指立法機(jī)關(guān)對(duì)于經(jīng)過審議的法律議案進(jìn)行表決,正式表示同意或不同意的活動(dòng)。法律全國(guó)人大全體代表的1/2通過;而憲法的修改則由全國(guó)人大全體代表的2/3以上的多數(shù)通過。 4. 法律的公布:立法機(jī)關(guān)將通過表決的法律依法定形式公之于社會(huì)的一個(gè)法定程序。憲法80條規(guī)定,法律的公布根據(jù)全國(guó)人大的決定和全國(guó)人大常委會(huì)的決定,由國(guó)家主席公布。 五. 簡(jiǎn)述法律效力 1) 對(duì)人的效力的定義 2) 中中:中國(guó)公民在中國(guó)境內(nèi)一律適用中國(guó)法律。 3) 中外:中國(guó)公民在國(guó)外,原則上仍適用中國(guó)法律,但當(dāng)中國(guó)法律與所在過國(guó)的法律發(fā)生沖突時(shí),要區(qū)別不同的情況和具體的國(guó)家條約、協(xié)定及國(guó)內(nèi)法的規(guī)定,來確定是適用中國(guó)法律還是適用外國(guó)法律。 4) 外中:外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi),除法律另有規(guī)定外,一般適用中國(guó)法律,但享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人,應(yīng)通過外交途徑解決。 5) 外外:外國(guó)人在中國(guó)境外對(duì)中國(guó)國(guó)家或中國(guó)公民的犯罪,按中國(guó)刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可以適用中國(guó)刑法,但是按照犯罪地的刑法不構(gòu)成犯罪的除外。 1. 對(duì)地的效力: 1) 對(duì)地的效力定義:是指法律在那些地域、空間范圍內(nèi)發(fā)生效力。 2) 全國(guó):在中國(guó)國(guó)家主權(quán)及主權(quán)所及的范圍內(nèi)生效的法律。 3) 地方 4) 國(guó)內(nèi)和國(guó)外均有效的。如刑法規(guī)定的偽造貨幣罪=泄露國(guó)家秘密罪,也適用于中國(guó)境外。 5) 國(guó)際條約和協(xié)定的空間效力及于該條約和協(xié)定的締結(jié)國(guó)和參加國(guó),但締結(jié)國(guó)和參加國(guó)聲明保留的條款除外。 2. 時(shí)間效力 1) 時(shí)間效力的定義:是指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力及法律對(duì)其實(shí)施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。 2) 生效時(shí)間:自法律頒布之日起生效、又該法來規(guī)定具體生效時(shí)間、由專門決定來規(guī)定該法的生效時(shí)間、規(guī)定法律頒布后到達(dá)一定時(shí)間即開始生效。 3) 失效時(shí)間:明令廢止和默示廢止。 4) 溯及力的定義:是指新的法律頒布后,對(duì)其生效前的事件和行為是否適用的問題。 5) 溯及力原則:從舊兼從輕原則 第五章 法的要素 一.簡(jiǎn)述法律原則的分類 1. 基本原則與句比原則 2. 公理性原則和政策性原則 3. 實(shí)體性原則和程序性原則 二. 簡(jiǎn)述法律原則的作用 (一) 從法律制定的角度看: 1. 法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、內(nèi)容和價(jià)值取向。 2. 法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。 3. 法律原則對(duì)法制改革具有導(dǎo)向作用。 (二) 從法律實(shí)施的角度看: 1. 指導(dǎo)法律解釋和法律推理 2. 補(bǔ)充法律漏洞,強(qiáng)化法律的調(diào)空能力。 3. 限定自由裁量權(quán)的合理范圍 三. 簡(jiǎn)述法律概念的特點(diǎn)及其分類。 四. 簡(jiǎn)述法律規(guī)范與法律條文、規(guī)范性法律文件的關(guān)系 法律規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可、反映掌握國(guó)家政權(quán)階級(jí)的意志,具有普遍約束力,以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。 1. 規(guī)范性法律文件構(gòu)成的基本要素是規(guī)范,但又不限于規(guī)范,還包括法律概念、法律原則、法律技術(shù)性規(guī)定。 2. 法律規(guī)范是以法律條文來表達(dá)的,兩者的關(guān)系是形式和內(nèi)容的關(guān)系。法律規(guī)范體現(xiàn)在法律條文中,但條文本身并不等于法律規(guī)范。一個(gè)條文可以完整地包括一個(gè)規(guī)范,也可以包括幾個(gè)法律規(guī)范;反之,一個(gè)法律規(guī)范可以體現(xiàn)在同一法律條文中,也可能體現(xiàn)在同一規(guī)范性文件的其他條文中,甚至還可能體現(xiàn)在不同的規(guī)范性法律條文。 3. 國(guó)家專門機(jī)關(guān)制作的判決書、搜查證、逮捕證、公證書、結(jié)婚證等法律文件,是依據(jù)法律規(guī)范制作的,但只對(duì)特定對(duì)象具有法律效力,不具有普遍約束力;而法律規(guī)范則是調(diào)整大量同類社會(huì)關(guān)系的共同規(guī)則,具有普遍約束力。 五.簡(jiǎn)述法律規(guī)范的結(jié)構(gòu) 1. 條件(假定):是指法律規(guī)范中指出該法律規(guī)范的條文或情況的部分。 2. 模式(處理):是指法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)則部分。分為可以這樣行為的模式、必須這樣行為模式、不得這樣行為模式三種。 3. 后果(制裁):是指法律規(guī)范規(guī)定的,熱門在作出符合或者違反該規(guī)范行為時(shí),會(huì)帶來什么法律后果的部分。分為肯定式和否定式兩種。 4. 條件、模式和后果是法律規(guī)范的三個(gè)有機(jī)組成部分,他們密切聯(lián)系,缺一不可。 六. 簡(jiǎn)述法律規(guī)范的種類 (一) 授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范 1. 授權(quán)性規(guī)范:規(guī)定人們可以作出一定的行為,或要求他人作出或不作出某種行為的規(guī)范。 2. 義務(wù)性規(guī)范:規(guī)定人們必須依法作出一定行為的法律規(guī)范。 3. 禁止性規(guī)范:禁止人們作出某種行為或者必須抑制一定行為的法律規(guī)范。 (二) 強(qiáng)制性規(guī)范、任意性規(guī)范 1. 強(qiáng)制性規(guī)范:義務(wù)性要求十分明確、人們必須履行、不允許人們以任何方式加以變更或違反的法律規(guī)范。 2. 任意性規(guī)范:允許法律關(guān)系參加者自行確定其權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范。 (三) 確定性規(guī)范、委托性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范 1. 確定性規(guī)范:明確規(guī)定行為規(guī)則內(nèi)容的法律規(guī)范。(絕大多數(shù)) 2. 委托性規(guī)范:沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的規(guī)范。 3. 準(zhǔn)用性規(guī)范:是指沒有直接轉(zhuǎn)述行為規(guī)則的內(nèi)容,而是規(guī)定在某個(gè)問題上須參照、引用其他條文或其他法律、法規(guī)的法律規(guī)范。 (四) 保護(hù)性規(guī)范、獎(jiǎng)勵(lì)性規(guī)范、制裁性規(guī)范 1, 保護(hù)性規(guī)范:確認(rèn)人們的權(quán)利、行為合法、有效并加以保護(hù)的法律規(guī)范。 2, 獎(jiǎng)勵(lì)性規(guī)范:給予各種對(duì)社會(huì)作出貢獻(xiàn)的行為以表彰或物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)的法律規(guī)范。 3, 制裁性規(guī)范:對(duì)違法行為不予承認(rèn)、并加以撤消以至制裁的法律規(guī)范。 第六章 法律體系 一. 簡(jiǎn)述三大法律體系的區(qū)別 1. 調(diào)整對(duì)象的不同:私法,個(gè)人與個(gè)人之間的利益關(guān)系;公法,國(guó)家與個(gè)人的利益關(guān)系;社會(huì)法,社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的社會(huì)主體與社會(huì)之間的關(guān)系。 2. 調(diào)整方式的不同:私法,個(gè)人性自主調(diào)節(jié);公法,國(guó)家的強(qiáng)行干預(yù);社會(huì)法,政策平衡 3. 法的本位的不同:私法,個(gè)人;公法,國(guó)家;群體利益 4. 價(jià)值目標(biāo)的不同:私法,自由,效益;公法,秩序,公平;社會(huì)法,自由、效益兼顧秩序、秩序 二. 簡(jiǎn)述法律部門與法律規(guī)范、法典、法律制度之間的關(guān)系 法律部門是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。 1. 法律部門與法律規(guī)范的關(guān)系是從屬關(guān)系,只有同類法律規(guī)范才能組成同一法律部門,不同類的法律規(guī)范不可能組成一個(gè)法律部門。 2. 每一個(gè)法律部門中包含了許多法律制度,法律制度的范圍比法律部門小。 3. 法典是系統(tǒng)化的規(guī)范性文件,法律部門是由法典和其他法律規(guī)范性文件組成。 三. 簡(jiǎn)述法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)與原則 (一) 標(biāo)準(zhǔn) (二) 原則 1. 客觀原則:具有相對(duì)穩(wěn)定的客觀依據(jù)。 2. 目的原則:在于幫助人們了解和掌握本國(guó)法律。 3. 平衡原則:各種法律部門不宜太寬,也不宜太細(xì)。 4. 發(fā)展原則:既要以先行法律,法規(guī)為條件,也要適當(dāng)考慮到法律、法規(guī)的今后發(fā)展。 5. 主次原則:應(yīng)以法律、法規(guī)的主要因素來進(jìn)行劃分和歸類。 四.簡(jiǎn)述當(dāng)代中國(guó)法律體系的部門法結(jié)構(gòu) 五.簡(jiǎn)述法的分類及其分類標(biāo)準(zhǔn) (一) 一般分類及其標(biāo)準(zhǔn):適用于世界各國(guó) 1. 成文法與不成文法:法的創(chuàng)制形式和表達(dá)形式 2. 實(shí)體法和程序法:法律規(guī)定內(nèi)容。 3. 根本法和普通法:法律的地位、效力、內(nèi)容和制訂主體、程序的。 4. 一般法和特別法:法的適用范圍。 5. 國(guó)內(nèi)法和國(guó)外法:法律的創(chuàng)制主體和適用主體。 (二) 適用于部分國(guó)家 1. 公法和私法:法律的調(diào)整關(guān)系。 2. 普通法和衡平法:普通法系國(guó)家的分類。普通法是專指英國(guó)在11世紀(jì)由法官通過判決形形成的適用于全英格蘭的判例法;衡平法是指英國(guó)在14世紀(jì)后對(duì)普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。 3. 聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法:聯(lián)邦制國(guó)家的分類方法。 第七章 法律關(guān)系 一. 簡(jiǎn)述法律關(guān)系的概念與特征 (一) 概念:法律在調(diào)整人們的行為過正中所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 (二) 特征 1. 法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。 2. 法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容而形成的社會(huì)關(guān)系。 3. 法律關(guān)系是以國(guó)家強(qiáng)制力作為保障手段的社會(huì)關(guān)系。 二. 簡(jiǎn)述法律關(guān)系的種類 (一) 基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系 1. 基本法律關(guān)系、由憲法或憲法性法律確認(rèn)或創(chuàng)立的、直接反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。 2. 普通法律關(guān)系、依據(jù)憲法以外的法律而形成的、存在于各類權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。 3. 訴訟法律關(guān)系、基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系被破壞并引起當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議而提起訴訟時(shí)產(chǎn)生的法律關(guān)系。 (二) 平權(quán)型法律關(guān)系、隸屬型法律關(guān)系 1. 平權(quán)型法律關(guān)系、存在于地位平等的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。 2. 隸屬型法律關(guān)系、一方當(dāng)事人可以依照職權(quán)而要求他方當(dāng)事人為或不為一定行為的法律關(guān)系。 (三) 絕對(duì)法律關(guān)系、相對(duì)法律關(guān)系 1. 絕對(duì)法律關(guān)系、權(quán)利主體特定而義務(wù)主體不特定的法律關(guān)系。 2. 相對(duì)法律關(guān)系、特定的權(quán)利主體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。 四. 簡(jiǎn)述法律客體的特征與分類 1. 特征:1)價(jià)值性、2)稀缺性、3)可控性 2. 分類:1)物、2)行為、3)智力成果、4)人身利益 四.簡(jiǎn)述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系 權(quán)利是指法律保護(hù)的某種利益;義務(wù)是指人們必須履行的某種責(zé)任,它表現(xiàn)為怎樣行為和不得怎樣行為兩鐘方式。 權(quán)利義務(wù)之間的關(guān)系: 1. 歷史進(jìn)程中的離合關(guān)系 2. 邏輯結(jié)構(gòu)上的對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系 3. 總體數(shù)量上的等值關(guān)系 4. 功能上的互補(bǔ)關(guān)系 5. 運(yùn)行中的制約關(guān)系 6. 價(jià)值意義上的主次關(guān)系 五. 簡(jiǎn)述法律事實(shí)的特點(diǎn) 1. 是一種規(guī)范**實(shí) 2. 是一種能用證據(jù)證明的事實(shí) 3. 是一種具有法律意義的事實(shí)。 六. 簡(jiǎn)述法律事實(shí)的分類 (一) 事件和行為 1. 事件:與當(dāng)事人意志無(wú)關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象的總和。 2. 行為:與當(dāng)事人意志有關(guān)的能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的作為和不作為。 (二) 確認(rèn)式法律事實(shí)和排除式法律事實(shí) 1. 確認(rèn)式法律事實(shí):只有當(dāng)該事實(shí)得到確認(rèn)后,才能引起一定法律后果的法律事實(shí)。 2. 排除式法律關(guān)系:只有該事實(shí)得到排除后,才能引起一定法律后果的法律事實(shí)。 (三) 單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成 1. 單一的法律事實(shí):無(wú)需其他事實(shí)出現(xiàn)就能單獨(dú)引起某種法律后果的法律事實(shí)。 2. 由數(shù)個(gè)事實(shí)同時(shí)出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實(shí)。 第八章 法律責(zé)任 一. 簡(jiǎn)述法律行為的特征 1. 社會(huì)性:法律行為是社會(huì)行為的一種形式。它不是孤立的,而是與其他社會(huì)行為交織在一起的,作為社會(huì)行為的一種形式或一個(gè)方面而存在。 2. 法律性:法律行為是由法律規(guī)定的行為;是發(fā)生法律效果的行為;是法律現(xiàn)象的組成部分。 3. 可控性:法律行為是可以受到法律和個(gè)人控制的行為 4. 價(jià)值性:法律行為是基于行為人對(duì)該行為的意義的評(píng)價(jià)而作出的行為。 二. 簡(jiǎn)述法律行為的內(nèi)在和外在方面 (一) 內(nèi)在方面: 1. 動(dòng)機(jī):動(dòng)機(jī)的機(jī)能(激發(fā)動(dòng)機(jī);定向動(dòng)機(jī));動(dòng)機(jī)的結(jié)構(gòu);動(dòng)機(jī)的形成 2. 目的 3. 認(rèn)知能力 (二) 外在方面: 1. 行動(dòng) 2. 手段 3. 結(jié)果 三.為什么說法律行為的外在方面是決定因素呀? 1. 人的內(nèi)心思狀態(tài)只有外化為行動(dòng)并對(duì)身外世界產(chǎn)生某種影響,才能成為行為的構(gòu)成要素,具有客觀性和可評(píng)判性,才可能成為法律評(píng)價(jià)的對(duì)象和依據(jù)。 2. 個(gè)人的真實(shí)思想只有通過外顯示才能判斷,因?yàn)榉赡軌蚺袛嗟氖侨说男袨椤?br /> 3. 行為有無(wú)法律意義以及屬于何種性質(zhì)的法律行為,需要由其外在方面來決定。 五. 簡(jiǎn)述法律責(zé)任的特征 法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù),或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的,由行為人承擔(dān)的不利后果。 1. 首先表示一種違反法律上的義務(wù)關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系,它是以法律義務(wù)的存在為前提。 2. 法律責(zé)任表現(xiàn)為一種承擔(dān)方式,即承擔(dān)不利后果。 3. 法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。 4. 法律責(zé)任的追究是由國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施或潛在保證的。 五.簡(jiǎn)述法律責(zé)任的構(gòu)成要件 1. 主體:是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。(注意:責(zé)任主體不等同于違法主體) 2. 過錯(cuò):承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意和過失。(在刑事法律領(lǐng)域:嚴(yán)格區(qū)分故意和過失;在民事法律領(lǐng)域:故意和過失被統(tǒng)稱為過錯(cuò);在行政法領(lǐng)域:過錯(cuò)推定) 3. 違法行為:是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱。 4. 損害事實(shí):受到人身的、財(cái)產(chǎn)的、精神的損失和傷害的事實(shí)。 5. 因果關(guān)系:行為和損害事實(shí)之間的因果關(guān)系。 六. 簡(jiǎn)述法律責(zé)任的分類 歸責(zé)原則是指針對(duì)違法行為所引起的法律責(zé)任進(jìn)行判斷、確認(rèn)、追究以及免除的活動(dòng)。 (一) 公法責(zé)任和私法責(zé)任 (二) 過錯(cuò)責(zé)任、無(wú)過錯(cuò)責(zé)任、公平責(zé)任 (三) 職務(wù)責(zé)任、個(gè)人責(zé)任 (四) 財(cái)產(chǎn)責(zé)任、非財(cái)產(chǎn)責(zé)任 七. 簡(jiǎn)述歸責(zé)原則 1. 責(zé)任法定原則 1) 違法行為發(fā)生后,應(yīng)當(dāng)按照法律的事先規(guī)定來追究違法者的責(zé)任 2) 排除無(wú)法律依據(jù)的責(zé)任,即責(zé)任擅斷和非法責(zé)罰 3) 一般情況下應(yīng)排除對(duì)行為人有害的既往追溯。 2. 因果關(guān)系原則 1) 在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系 2) 在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯(lián)系。 3) 在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前,應(yīng)區(qū)分這種因果關(guān)系是必然的還是偶然的,是直接的還間接的。 3. 責(zé)任相稱原則 1) 法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)。 2) 法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)。 3) 法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。 4. 責(zé)任自負(fù)原則 1) 違法行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為負(fù)責(zé)。 2) 不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任,即反對(duì)株連或變相株連。 3) 要保證責(zé)任人受到法律追究,也要保證無(wú)責(zé)任者不受法律追究,做到不枉不縱。 八. 簡(jiǎn)述公法與私法的免責(zé)條件 (一) 私法的免責(zé)條件 1. 法定條件:1)不可抗力 2)正當(dāng)防衛(wèi) 3)緊急避險(xiǎn) 2. 意定條件: 1)權(quán)利主張超過時(shí)效 2)有效補(bǔ)救 3)自愿協(xié)議 (二) 公法的免責(zé)條件: 1)正當(dāng)防衛(wèi) 2)緊急避險(xiǎn) 3)不可抗力 4)超過追訴時(shí)效 5)自首或立功 6)當(dāng)事人不起訴 九. 簡(jiǎn)述法律制裁、違法行為與法律責(zé)任的關(guān)系 1. 法律制裁與法律責(zé)任都是基于違法行為而產(chǎn)生,沒有違法行為,就沒有承擔(dān)法律責(zé)任的客觀基礎(chǔ),也就談不上實(shí)施法律制裁. 2. 法律制裁以確認(rèn)違法行為為前提,又是法律責(zé)任實(shí)現(xiàn)的重要方式.法律責(zé)任與法律制裁具有邏輯上的聯(lián)系,違法行為必須承擔(dān)法律責(zé)任,而追究法律責(zé)任,一般都必須實(shí)施法律制裁. 3. 法律制裁旨在強(qiáng)制責(zé)任主體承擔(dān)法律行為的后果,迫使侵害人付出或喪失一定的利益,其目的在于恢復(fù)被侵害的權(quán)利,治理越軌的行為,維護(hù)社會(huì)關(guān)系的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。 十. 簡(jiǎn)述法律制裁的分類 1. 違憲制裁:對(duì)違憲行為所實(shí)施的一種強(qiáng)制制裁。撤銷法規(guī)、罷免領(lǐng)導(dǎo)人 2. 民事制裁: 3. 刑事制裁 4. 行政制裁: 1) 行政處分:警告、記過、記大過、降級(jí)、降職、開除留用察看、開除 2) 行政處罰:警告、罰款、拘留 3) 勞動(dòng)教養(yǎng) 第九章 司法原理 一. 簡(jiǎn)述司法的特征 1. 被動(dòng)性:司法權(quán)以“不告不理”為原則,非因訴方、控方請(qǐng)求不做主動(dòng)干預(yù)。 2. 中立性:法院以及法官的態(tài)度不受其他因素,包括政府、政黨、每體等影響。 3. 形式性:司法權(quán)重視權(quán)力過程的形式性,它以制定法既定規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn),以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件,以相對(duì)間隔于社會(huì)具體生活的程序?yàn)榉绞,作出相?duì)合理的判斷。 4. 穩(wěn)定性:司法權(quán)的本質(zhì)決定它必須保持相對(duì)穩(wěn)定的司法政策、司法態(tài)度、司法標(biāo)準(zhǔn)、司法體制、司法人員等。 5. 專屬性:司法權(quán)中承擔(dān)判斷職能的只能是特定的少數(shù)人,而不應(yīng)是其他任何人。 6. 職業(yè)性:司法權(quán)要求職業(yè)主體具有職業(yè)性。 7. 終極性:司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán),最權(quán)威的判斷權(quán)。 8. 交涉性:司法權(quán)的運(yùn)行方式總是將各方進(jìn)行明確的角色分工,在程序中,控、辯、審桑放是接納的角色?剞q雙方展開交涉、抗辯,另判斷這兼聽則明。 9. 非服從性:司法權(quán)不存在官僚層級(jí)上的服從關(guān)系,它不服從命令。惟法律是是從司法權(quán)的本質(zhì)體現(xiàn)。 10. 公平優(yōu)先性:司法權(quán)的價(jià)值取向具有公平優(yōu)先性,要求司法活動(dòng)去積極促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)超出司法職能之外。 第十章 法律職業(yè) 一. 簡(jiǎn)述法律職業(yè)形成的標(biāo)志 1. 法律的專業(yè)化和職業(yè)的專門性 2. 法律職業(yè)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性 3. 法律職業(yè)的倫理性 4. 法律職業(yè)的一體化 二.簡(jiǎn)述我國(guó)法官和檢察官的任職資格 1. 具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍 2. 年滿23周歲 3. 擁護(hù)中華人民共和國(guó)憲法 4. 有良好的政治業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好的品行 5. 身體健康 6. 高等院校法律專業(yè)畢業(yè)或高等院校非法律專業(yè)畢業(yè),具有法律專業(yè)知識(shí),工作滿二年的;獲得法律專業(yè)學(xué)士學(xué)位,工作滿一年的;獲得法律專業(yè)碩士學(xué)位或博士學(xué)位,可不受上述年限的限制。 三.簡(jiǎn)述法我國(guó)法官的職權(quán)與義務(wù) (一) 職權(quán) 1. 在履行自己職責(zé)時(shí)應(yīng)當(dāng)具有的法定職權(quán)和工作條件 2. 在依法審判案件時(shí),不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉 3. 非因法定事由、非經(jīng)法定法定程序,不得被免職、降職、辭退或處分 4. 獲得勞動(dòng)報(bào)酬,享受保險(xiǎn)、福利待遇的權(quán)利 5. 人身財(cái)產(chǎn)和住所安全受法律保護(hù)權(quán) 6. 參加培訓(xùn)權(quán) 7. 提出申訴和控告權(quán) 8. 辭職權(quán) (二) 義務(wù) 1. 嚴(yán)格遵守憲法和法律 2. 審判案件必須以事實(shí)為依據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,秉公辦案,不得徇私枉法; 3. 依法保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利 4. 維護(hù)國(guó)家利益和公共利益,維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益 5. 清正簾明,忠于職守,遵守紀(jì)律 6. 保守國(guó)家秘密和審判工作秘密 7. 接受法律監(jiān)督和人民群眾監(jiān)督 四. 簡(jiǎn)述我國(guó)律師的任職條件 1. 具有高等院校法學(xué)?埔陨蠈W(xué)歷或同等專業(yè)水平以及高等院校其他專業(yè)本科以上學(xué)歷的人員,經(jīng)律師資格考試合格,具有律師資格 2. 在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)滿一年 3. 品行良好 五. 簡(jiǎn)述法律職業(yè)倫理的原則 六. 簡(jiǎn)述我國(guó)法官和檢查官的職業(yè)倫理規(guī)范 1. 忠誠(chéng)于法律,只服從法律。 2. 清正廉明,忠于職守。 3. 保守秘密,遵守紀(jì)律。 七. 簡(jiǎn)述我國(guó)律師職業(yè)倫理規(guī)范 1. 依法為當(dāng)事人的合法權(quán)益服務(wù)。 2. 嚴(yán)格保守職業(yè)秘密。 3. 公平競(jìng)爭(zhēng),尊重同行。 4. 廉潔自律,注重自身修養(yǎng)。 第十一章 法律思維 一. 簡(jiǎn)述法律意識(shí)的分類 1. 占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)和不占統(tǒng)治地位的法律意識(shí) 2. 法律心理和法律思想體系 3. 個(gè)人法律意識(shí)、群體法律意識(shí)、社會(huì)法律意識(shí) 4. 職業(yè)法律意識(shí)、群眾法律意識(shí) 二. 簡(jiǎn)述法律思維方式及特點(diǎn) 法律思維方式:職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對(duì)人的思維走向進(jìn)行規(guī)范、概括所形成的一種思維盯勢(shì),是受法律意識(shí)和法律技術(shù)影響的一種認(rèn)識(shí)社會(huì)現(xiàn)象的思維方式 1. 法律思維方式是一種規(guī)范性思維方式 2. 法律思維方式是一種站在人性惡的立場(chǎng)上思考社會(huì)現(xiàn)象和預(yù)測(cè)人的行為的思維方式 3. 法律思維方式是一種求實(shí)的思維方式 4. 法律思維方式是一種利益性思維方式 5. 法律思維方式在審判活動(dòng)中是一種確定性的思維方式。 三.簡(jiǎn)述法律淵源的主要表現(xiàn)形式 1. 制定法:泛指由國(guó)家立法機(jī)關(guān)或經(jīng)立法機(jī)關(guān)授權(quán)的機(jī)關(guān)通過的成文法。包括憲法、基本法律、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。制定法中,最基本的細(xì)胞是法律條文。制定法和成文法有很大的區(qū)別。判例法也是另一種形式的成文法。制定法嚴(yán)格來說是與國(guó)家認(rèn)可的法相區(qū)別。 2. 習(xí)慣法:是指經(jīng)國(guó)家立法或司法機(jī)關(guān)認(rèn)可并用強(qiáng)制力保證實(shí)施的習(xí)慣,它屬于法律的正式淵源。它應(yīng)該符合的條件:1)在事實(shí)上業(yè)已慣行 2)對(duì)該慣行,某一領(lǐng)域中的人們必須確信3)慣行的內(nèi)容不違背公序良俗4)讀習(xí)慣法被確定的領(lǐng)域,應(yīng)該是制定法沒有規(guī)定,或雖規(guī)定但制定法作出了例外規(guī)定的。 3. 國(guó)際條約:其主體是主權(quán)國(guó)家和國(guó)際組織。屬于正式法律淵源。 4. 判例法:是基于法院判決而形成的實(shí)在法,是法官根據(jù)法院判決書中的說明理由部分所做的基本概括。又稱案例法。在英美法系中,判例法是最主要的正式法律淵源。 5. 法律學(xué)說:指法學(xué)家對(duì)法律價(jià)值觀念、法律原則、概念、規(guī)則及法制的功能個(gè)領(lǐng)域的系統(tǒng)論述。在大陸法系和英美法系,法律學(xué)說都屬于非正式法律性資料。但大陸法系比英美法系更重視法律學(xué)說。 四.簡(jiǎn)述法律推理的特征 法律推理:以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提,運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則,為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng)。 1. 它是法律適用中的一種思維活動(dòng)。 2. 以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的判斷,作為推理的前提。 3. 運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行。 4. 目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由 五. 簡(jiǎn)述法律解釋的特征及意義 法律解釋:指有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān),依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,遵照法定的職權(quán)和程序,對(duì)各種法律性資料的法律意義所做的闡釋。 特征: 1. 法律解釋具有合憲性特征,由它釋放的意義不能違背憲法和法律的精神 2. 法律解釋具有專門性特征,只能經(jīng)過法律授權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人才能對(duì)法律進(jìn)行有權(quán)威的解釋 3. 法律解釋與法律適用密切聯(lián)系,具有與待處理案件的關(guān)聯(lián)特征。 意義: 1. 法律解釋是法律適用的前提。 2. 法律解釋是克服成文法僵化的工具。 3. 法律解釋是補(bǔ)充法律漏洞,發(fā)展、完善成文法律的有效工具。 十一. 簡(jiǎn)述法律解釋的原則 1. 合憲性原則:解釋主體的合法性;解釋權(quán)限的合法性;解釋程序的合法性 2. 客觀性原則:客觀標(biāo)準(zhǔn)——1)立法者原意 2)成文法字里行間的原意 3)公序良俗 4)公平正義觀念 3. 合理性原則: 十二. 簡(jiǎn)述法律解釋的方法及其含義: 1. 文義解釋:從法律條文的字面意義來說明法律規(guī)定的含義 2. 歷史解釋:通過研究有關(guān)立法的歷史資料或從新舊法律的對(duì)比中了解法律的含義 3. 體系解釋:將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個(gè)法律體系中,聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。 4. 目的解釋:從制定法律的目的來解釋法律。 第十二章 法治國(guó)家 二. 簡(jiǎn)述法治內(nèi)涵和意義 1.“法治”是指一種治國(guó)方略或社會(huì)調(diào)空方式。 2.法治意指良依法辦事的原則. 3.法治意指良好的法律秩序。 4.法治代表某種具有價(jià)值規(guī)定的社會(huì)生活方式。 二.簡(jiǎn)述法治的主體、客體及標(biāo)準(zhǔn) 主體:人民:人民選出、受人民監(jiān)督的國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān);經(jīng)人民代表大會(huì)選舉或任命的國(guó)家行政機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、檢查機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)等國(guó)家機(jī)構(gòu) 客體:國(guó)家機(jī)器和國(guó)家權(quán)力;國(guó)家的經(jīng)濟(jì)生活、政治生活和社會(huì)生活 標(biāo)準(zhǔn):全國(guó)人大制定的憲法和基本法律;根據(jù)基本法律由全國(guó)人大常委會(huì)制定的其他法律;國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī);地方省級(jí)人大制定的地方性法規(guī)。 三. 簡(jiǎn)述現(xiàn)代法治社會(huì)法治精神要素的內(nèi)容 (一) 善法惡法觀念 (二) 法律至上觀念 (三) 法的統(tǒng)治觀念 (四) 權(quán)利文化觀念 四. 簡(jiǎn)述法治原則 1. 通過法律對(duì)權(quán)力的控制原則 2. 權(quán)力和責(zé)任相統(tǒng)一原則 3. 權(quán)利保障原則與社會(huì)自由原則 4. 公民義務(wù)的法律化和相對(duì)化原則 五. 簡(jiǎn)述法治條件 法治條件是指法治原則的表現(xiàn)方式及其實(shí)現(xiàn)的技術(shù)條件 它包括: (一) 法制的統(tǒng)一性 (二) 法律的一般性 (三) 規(guī)范的有效性 (四) 司法的中立性 (五) 法律工作的職業(yè)性 zz |
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