論述犯罪的基本特征（15分）
犯罪是刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的嚴(yán)重的危害社會(huì)的行為。它具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑法懲罰性三大特征。（2分）
首先，犯罪是嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。1在我國(guó)，犯罪的社會(huì)危害性，是指犯罪行為危害我國(guó)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系以及體現(xiàn)這些社會(huì)關(guān)系的國(guó)家和人民利益的特征。2具有一定嚴(yán)重程度的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征，它揭示了國(guó)家將某種行為規(guī)定為犯罪的原因，闡明了犯罪與社會(huì)的關(guān)系，揭示了犯罪的社會(huì)政治本質(zhì)。3犯罪的社會(huì)危害性不是抽象的，而是具體的。我國(guó)<刑法》第13條對(duì)犯罪的社會(huì)危害性進(jìn)行了具體的規(guī)定。3犯罪的社會(huì)危害性具有多種表現(xiàn)形式。有的表現(xiàn)為實(shí)際的危害結(jié)果，有的表現(xiàn)為發(fā)生嚴(yán)重危害結(jié)果的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)；有的表現(xiàn)為物質(zhì)性的危害結(jié)果，有的表現(xiàn)為精神性的危害。4犯罪的社會(huì)危害性不是一個(gè)純粹的事實(shí)概念，而是行為的客觀危害和行為人的主觀惡性的統(tǒng)一。5影響犯罪的社會(huì)危害性及其程度的因素很多，有行為侵犯的客體，行為的手段、方法及時(shí)間、地點(diǎn)，行為造成的危害結(jié)果，行為人的個(gè)人情況以及行為人的個(gè)人心理狀態(tài)等。（5分）
其次，犯罪是觸犯刑律的行為，即具有刑事違法性。1具有社會(huì)危害性的行為不一定都是犯罪行為，只有觸犯刑律的嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，才是現(xiàn)代意義上的犯罪。反過(guò)來(lái)說(shuō)，如果一個(gè)行為沒(méi)有違反刑法的規(guī)定，不符合刑法分則規(guī)定的犯罪構(gòu)成，即使具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，也不可能構(gòu)成犯罪。2我國(guó)刑法中，刑事違法性包括違反<刑法》的規(guī)定、單行刑事法規(guī)的規(guī)定和行政、經(jīng)濟(jì)法律中規(guī)定的刑事責(zé)任條款，以及違反刑法分則性規(guī)范的規(guī)定和總則性規(guī)范的規(guī)定。3刑事違法性是犯罪的基本法律特征，也是劃分犯罪行為和一般違法行為的基本界限。（3分）
再次，犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為，即具有應(yīng)受刑罰懲罰性。1犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。犯罪的概念包括刑罰的要求。2我國(guó)<刑法》13條將“應(yīng)當(dāng)受刑罰懲罰”這一特征明確寫(xiě)進(jìn)了犯罪的定義。（2分）
總之，1嚴(yán)重的社會(huì)危害性、刑事違法性和應(yīng)受刑法懲罰性是犯罪缺一不可的基本特征。2其中，嚴(yán)重的社會(huì)危害性是本質(zhì)特征；刑事違法性是犯罪的法律特征；應(yīng)受刑罰懲罰性反映了犯罪與刑罰的關(guān)系，揭示了犯罪的法律后果。3嚴(yán)重的社會(huì)危害性決定刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性，而刑事違法性和應(yīng)受刑罰懲罰性則反過(guò)來(lái)說(shuō)明和體現(xiàn)嚴(yán)重的社會(huì)危害性。（3分）
二．論述我國(guó)刑法的效力范圍
刑法的效力范圍，又稱(chēng)刑法的使用范圍，是指刑法在時(shí)間、空間范圍的效力。我國(guó)<刑法》的效力范圍民權(quán)規(guī)定于第6條至12條中，包括對(duì)地的效力，對(duì)人的效力以及關(guān)于普遍管轄的的規(guī)定。（2分）
我國(guó)刑法對(duì)地的效力體現(xiàn)在<刑法》第6、10、11條中，包括在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的效力和在我國(guó)領(lǐng)域外的效力。<刑法》第6條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，出法律另有規(guī)定的以外，都使用本法。凡在中華人民共和國(guó)船舶或航空器內(nèi)犯罪的，也使用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)境內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪�！彼�包括三個(gè)內(nèi)容。
中華人民共和國(guó)領(lǐng)域的含義是指我國(guó)國(guó)境以?xún)?nèi)的全部區(qū)域，具體包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空。中華人民共和國(guó)的船舶或航空器，包括民用或軍用的，也包括航行或停泊在公�；蛲鈬�(guó)領(lǐng)域的，
對(duì)法律特別規(guī)定的理解。<刑法》11條規(guī)定：“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任，通過(guò)外交途徑解決。”<刑法》第90條規(guī)定：“民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼�治、�?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和本法規(guī)定的基本原則，制定變通或者補(bǔ)充的規(guī)定，報(bào)請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)施行�！标P(guān)于香港、澳門(mén)，臺(tái)灣地區(qū)的實(shí)用的規(guī)定。適應(yīng)“一國(guó)兩制“的規(guī)定。我國(guó)刑法不在香港、澳門(mén)地區(qū)實(shí)用。臺(tái)灣與大陸的統(tǒng)一問(wèn)題，也適用“一國(guó)兩制”的方針。
在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的認(rèn)定。犯罪的行為或結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，就認(rèn)為發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。也即適用行為地兼結(jié)果地的原則。
關(guān)于我國(guó)刑法在領(lǐng)域外的使用問(wèn)題。我國(guó)<刑法》第10條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪的，依照本刑法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過(guò)外國(guó)審判，仍然可以使用本法，但是在外國(guó)受過(guò)刑罰懲罰的，可以免除或者減輕處罰。
三．論述犯罪故意（15分）
犯罪故意是我國(guó)刑法確定的罪過(guò)形式之一。我國(guó)<刑法》14條規(guī)定，犯罪故意，是在指行為人明知自己的習(xí)慣難為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度。（1分）
它的特征是，在意識(shí)上，行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；在意志因素上，行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生抱著希望或放任的態(tài)度。根據(jù)意識(shí)和意志這兩方面的不同情況，刑法理論將犯罪故意分為直接故意和間接故意。（2分）
直接故意是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)射的心理態(tài)度。間接故意只能發(fā)生在以下兩種情況中。一是行為人追求某一個(gè)犯罪目的而放任了另一個(gè)危害結(jié)果發(fā)生的情況。另一種是行為人追求一個(gè)非犯罪目的而放任了另一危害結(jié)果的發(fā)生。（2分）
二者的共同之點(diǎn)是，都對(duì)行為的社會(huì)危害性和犯罪的基本事實(shí)情況有認(rèn)識(shí)；危害結(jié)果的發(fā)生都沒(méi)有超出行為人的預(yù)料，都不違背行為人的意愿。（2分）
二者的區(qū)別如下。
在意識(shí)方面，行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生的確定性認(rèn)識(shí)有所不同。直接故意既可以包括認(rèn)識(shí)危害結(jié)果的必然發(fā)生，也可以包括認(rèn)識(shí)危害結(jié)果的可能發(fā)生。間接故意只能包括認(rèn)識(shí)危害結(jié)果的可能發(fā)生，不包括危害結(jié)果的必然發(fā)生。（2分）
在意志方面，直接故意對(duì)危害結(jié)果抱著希望發(fā)生的態(tài)度。間接故意為放任的態(tài)度。意志狀態(tài)是區(qū)別這兩種犯罪的主要標(biāo)志。（2分）
從兩種故意的發(fā)生看，直接故意直接存在于追求危害結(jié)果的犯罪行為中，具有直接追求性的特點(diǎn)。間接故意必須以追求其他某中目的的行為為前提，具有伴隨性的特點(diǎn)。（2分）
<刑法》14條第2款規(guī)定：“故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！币话銇�(lái)說(shuō)，直接故意的社會(huì)危害性比間接故意要大一些。對(duì)直接故意犯罪的量刑會(huì)比間接故意犯罪重一些。當(dāng)然，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案情具體對(duì)待，也不是絕對(duì)的。（2分）
三．論述犯罪過(guò)失(15分)
犯罪過(guò)失是我國(guó)刑法規(guī)定的一種罪過(guò)形式。我國(guó)刑法15條規(guī)定，犯罪過(guò)失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免，以至發(fā)生了危害社會(huì)的結(jié)果的主觀心理態(tài)度。（1分）
犯罪過(guò)失具有兩方面特征。在意識(shí)因素上，行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)身危害社會(huì)的結(jié)果，但是因疏忽大意而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)但是輕信能夠避免。在意志因素上，行為人對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生是持根本否定態(tài)度。刑法理論將犯罪過(guò)失分為疏忽大意的過(guò)失和過(guò)于輕信的過(guò)失。（2分）
疏忽大意的過(guò)失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，以至發(fā)生這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度。它的特點(diǎn)是，“應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)而沒(méi)有預(yù)見(jiàn)”；對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生是根本反對(duì)的。（2分）
過(guò)于自信的過(guò)失，是指行為人已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但是輕信能夠避免，以至發(fā)生這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度。它具有兩個(gè)特點(diǎn)。一是“已經(jīng)預(yù)見(jiàn)”而“輕信能夠避免”；二是對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生也是根本反對(duì)的。（2分）
正確區(qū)分間接故意和過(guò)于自信的過(guò)失。
在意識(shí)方面，間接故意基金認(rèn)識(shí)了與犯罪有關(guān)的事實(shí)，而對(duì)那些確實(shí)可能防止危害結(jié)果發(fā)生的事實(shí)和條件沒(méi)有認(rèn)識(shí)或者不予關(guān)心。而過(guò)于自信的過(guò)失對(duì)行為的社會(huì)危害性和犯罪的基本事實(shí)都有認(rèn)識(shí)，而且對(duì)其他可能防止危害結(jié)果發(fā)生的事實(shí)和條件也有一定程度的認(rèn)識(shí)�；�于此，當(dāng)危害結(jié)果發(fā)生時(shí)，間接故意認(rèn)識(shí)為是預(yù)料之中的事情，而過(guò)于自信的過(guò)失則認(rèn)為是出乎意料的事情。
意志方面，間接故意對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生除了具有“不希望”一面之外，同時(shí)還有“如果發(fā)生也不違背自己的意愿”這一面。而過(guò)于自信的過(guò)失對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生，除了“不希望”還是“不希望”，其對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生是持根本否定態(tài)度的。
我國(guó)<刑法》15條第2款規(guī)定：“過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任�！蔽覈�(guó)刑法分則規(guī)定的過(guò)失犯罪都是結(jié)果犯，也就是說(shuō)過(guò)失犯罪只有造成嚴(yán)重的危害結(jié)果，才構(gòu)成犯罪。
四．論述犯罪既遂（15分）
犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài)。是指故意實(shí)施的犯罪行為具備了特定犯罪構(gòu)成的全部要件所呈現(xiàn)的停止形態(tài)。判斷犯罪構(gòu)成的的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪實(shí)行行為是否符合特定犯罪構(gòu)成的全部要件。（2分）
根據(jù)我國(guó)刑法分則對(duì)各種直接故意犯罪構(gòu)成要件的規(guī)定，犯罪既遂形態(tài)主要有以下四種。
結(jié)果犯。結(jié)果犯的犯罪既遂，不僅要求行為人實(shí)施完畢刑法分則規(guī)定的特定犯罪行為，而且要求犯罪行為實(shí)際造成法定的危害結(jié)果。結(jié)果犯以法定的危害結(jié)果是否實(shí)際發(fā)生為區(qū)分犯罪既遂與犯罪未遂的基本標(biāo)準(zhǔn)。如故意殺人罪、故意傷害罪、搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪等均屬于結(jié)果犯。（3分）
危險(xiǎn)犯。危險(xiǎn)犯的犯罪既遂，不僅要求行為人實(shí)施完畢刑法分則規(guī)定的特定犯罪行為，而且要求犯罪行為足以造成某種危害社會(huì)的結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)狀態(tài)，但不要求犯罪行為實(shí)際發(fā)生某種危害結(jié)果。危險(xiǎn)犯以法定的危害結(jié)果發(fā)生的危險(xiǎn)狀態(tài)的出現(xiàn)為區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的基本標(biāo)準(zhǔn)。例如我國(guó)<刑法》114和115條規(guī)定的放火罪、爆炸罪、投毒罪、決水罪、以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪以及119條規(guī)定破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪均屬于危險(xiǎn)犯。（3分）
行為犯。行為犯的犯罪既遂，要求行為人實(shí)施完畢法定的犯罪行為。而不要求實(shí)際造成危害結(jié)果發(fā)生或?qū)е挛：�結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。行為犯以法定的犯罪行為是否完成區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的基本標(biāo)準(zhǔn)。一般來(lái)說(shuō)，行為犯所要求的犯罪行為往往要求經(jīng)歷一段時(shí)間過(guò)程，達(dá)到一定程度。如脫逃罪。（3分）
舉動(dòng)犯。舉動(dòng)犯的犯罪既遂，不要求犯罪行為發(fā)生實(shí)際的危害結(jié)果或者造成危害結(jié)果的實(shí)際危險(xiǎn)，甚至也不要求犯罪實(shí)行行為實(shí)施完畢，只要行為人一著手犯罪實(shí)行行為，犯罪即告完成。我國(guó)刑法規(guī)定的典型的舉動(dòng)犯有組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、傳播犯罪方法罪得等。舉動(dòng)犯行為人一著手實(shí)行犯罪即構(gòu)成犯罪既遂，所以不存在未遂。（3分）

對(duì)故意犯罪的既遂犯，應(yīng)當(dāng)直接按照刑法分則具體條文規(guī)定的刑罰規(guī)則量刑。（1分）
五．論述犯罪未遂（15分）
根據(jù)我國(guó)<刑法》23條規(guī)定，犯罪未遂是指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于行為人意志以外的原因而未得逞的所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。（1分）
犯罪未遂具有如下特征。
1已經(jīng)著手實(shí)行犯罪。是指行為人已經(jīng)開(kāi)始實(shí)施刑法分則規(guī)定的某種具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。是否已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，是區(qū)分犯罪既遂和未遂的基本標(biāo)志。2如何認(rèn)定“著手”，唯一正確的做法只能是根據(jù)案件的具體情況，根據(jù)不同行為在不同犯罪中的意義，嚴(yán)格按照刑法分則條文規(guī)定的具體犯罪構(gòu)成要件客觀行為及其著手的特點(diǎn)予以分析判斷。3對(duì)于我國(guó)刑法分則規(guī)定的單一實(shí)行行為、選擇實(shí)行行為、并列實(shí)行行為和雙重實(shí)行行為等四種實(shí)行行為，開(kāi)始“著手實(shí)行”具有不同的含義，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)別。同時(shí)，以實(shí)行行為為基礎(chǔ)認(rèn)定犯罪的著手，必須結(jié)合個(gè)案的具體特點(diǎn)予以具體分析，不得一概而論。（3分）
犯罪沒(méi)有得逞。1是指犯罪行為沒(méi)有完全符合刑法分則規(guī)定的特定犯罪構(gòu)成全部要件。2在結(jié)果犯中，沒(méi)有出現(xiàn)法定的危害結(jié)果被認(rèn)為是犯罪沒(méi)有得逞；在危險(xiǎn)犯中，法定的危險(xiǎn)狀態(tài)沒(méi)有出現(xiàn)也是沒(méi)有得逞；在行為犯中，行為人沒(méi)有完成法定的犯罪行為，則認(rèn)為犯罪沒(méi)有得逞。3絕不能將犯罪沒(méi)有得逞簡(jiǎn)單地等同于行為人沒(méi)有達(dá)到犯罪目的或沒(méi)有發(fā)生實(shí)際危害結(jié)果。（3分）
犯罪沒(méi)有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。從性質(zhì)上講，是指違背犯罪分子主觀愿望和意圖的主客觀原因；從定量的角度分析，則必須是足以阻止其繼續(xù)實(shí)施并完成犯罪的意志以外的原因。這也是犯罪未遂和犯罪中止的重要區(qū)別。根據(jù)司法實(shí)踐，犯罪分子意志以外的原因主要包括三個(gè)方面的原因，即行為人以外的客觀原因、行為人自身的客觀原因以及行為人主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤等。（3分）
1我國(guó)刑法理論一般把犯罪未遂分為實(shí)現(xiàn)終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂以及能犯未遂和不能犯未遂。2其中不能犯未遂又可分為工具不能犯未遂和對(duì)象不能犯未遂。3一般來(lái)說(shuō)，實(shí)行終了的未遂社會(huì)危害性小于未實(shí)行終了的未遂；同樣，不能犯未遂的社會(huì)危害性也小于能犯未遂。4通常，前者受到的處罰要輕于后者。（4分）
對(duì)于犯罪未遂的處罰，我國(guó)采取得減主義。〈法〉第23條第2款規(guī)定：“對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰�！保�1分）
六．論述犯罪中止（15分）
1根據(jù)我國(guó)〈刑法〉第24條規(guī)定，犯罪中止是指在犯罪過(guò)程中，行為人自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，因而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。2犯罪中止包括自動(dòng)放棄犯罪和自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止兩種。（2分）
自動(dòng)放棄犯罪的犯罪中止，是指行為人在犯罪預(yù)備或者犯罪實(shí)行過(guò)程中，自動(dòng)放棄實(shí)施繼續(xù)犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。其具有如下特征。（1分）
必須在犯罪預(yù)備或者實(shí)行過(guò)程中放棄犯罪，這是成立犯罪中止的前提條件，這一特征表明，，在從開(kāi)始實(shí)施犯罪預(yù)備行為到犯罪實(shí)行行為結(jié)束前的全部過(guò)程中，行為人都可以中止犯罪。（2分）
必須是自動(dòng)放棄犯罪。這是犯罪中止的實(shí)質(zhì)性條件，也是犯罪中止區(qū)別于犯罪預(yù)備的基本特征。是指行為人出于自己的意志而放棄了自認(rèn)為可以繼續(xù)實(shí)施和完成的犯罪。首先，必須要求行為人自認(rèn)為能夠進(jìn)行實(shí)施犯罪與完成犯罪。其次，還必須要求確實(shí)是出于行為人本人的意志而自動(dòng)放棄犯罪。（2分）
必須是徹底放棄犯罪。是指行為人徹底打消了繼續(xù)并完成犯罪的念頭，徹底放棄實(shí)施自認(rèn)為可以繼續(xù)實(shí)施并完成的犯罪行為。（2分）
所謂自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指行為人實(shí)施犯罪行為后，犯罪結(jié)果出現(xiàn)之前，自動(dòng)采取措施有效地避免犯罪結(jié)果發(fā)生，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。這種形態(tài)的犯罪中止，必須發(fā)生在犯罪行為實(shí)行完畢、犯罪結(jié)果出現(xiàn)以前的過(guò)程中，并且具有放棄犯罪的自動(dòng)性和徹底性，而且還必須具有防止犯罪結(jié)果發(fā)生的有效性。（3分）
另外，在我國(guó)刑法理論中，對(duì)于放棄能夠重復(fù)實(shí)施的行為，一般也認(rèn)為符合犯罪中止的特征，而將其以犯罪中止論處。（1分）
我國(guó)刑法對(duì)犯罪中止采取必減主義�！葱谭ā档�24條規(guī)定：“對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰�！保�1分）
七．論述繼續(xù)犯（15分）
所謂繼續(xù)犯是指犯罪行為自著手實(shí)行之時(shí)直至其構(gòu)成既遂，且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時(shí)間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪形態(tài)。我國(guó)〈刑法〉規(guī)定的非法拘禁罪、窩藏罪、窩藏贓物罪以及遺棄罪等都是典型的繼續(xù)犯。（2分）
繼續(xù)犯具有如下特征。
繼續(xù)犯必須是基于一個(gè)犯罪故意實(shí)施一個(gè)危害行為的犯罪。所謂一個(gè)危害行為，是指主觀上出于一個(gè)犯罪故意，為了完成同一犯罪意圖所實(shí)施的一個(gè)犯罪行為。如果行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)危害行為，則不構(gòu)成繼續(xù)犯。（2分）
繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。所謂持續(xù)地侵犯同一直接客體，是就特定犯罪的直接客體為簡(jiǎn)單客體而言。所謂持續(xù)地侵犯相同直接客體，是就特定犯罪的直接客體為復(fù)雜客體而言的。若行為人持續(xù)實(shí)施的行為侵犯了作為某一犯罪必備要件之外的他種犯罪的直接客體，則不僅成立以繼續(xù)犯為特征的具體犯罪，而且同時(shí)構(gòu)成了另一犯罪，構(gòu)成想象競(jìng)合犯。若行為人在持續(xù)犯罪的過(guò)程中，又以其他危害行為侵犯了其他的直接客體，則構(gòu)成數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)并罰。（3分）
繼續(xù)犯是犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程中的犯罪。首先，繼續(xù)犯的犯罪行為必須具有持續(xù)性；其次
，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)；再次，繼續(xù)犯的犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時(shí)處于持續(xù)過(guò)程之中，即在時(shí)間上不能有間斷性。（3分）
繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時(shí)間或一定時(shí)間的持續(xù)性為成立條件。繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性，可分解為作為成立繼續(xù)犯必要要件的時(shí)間持續(xù)性和作為繼續(xù)犯經(jīng)常性特征的時(shí)間持續(xù)性。二者的性質(zhì)和作用，截然不同。同時(shí)，繼續(xù)犯的時(shí)間持續(xù)性，又表現(xiàn)為基本構(gòu)成時(shí)間和經(jīng)常伴發(fā)其存在的從重處罰或加重過(guò)程時(shí)間的不間斷性，這是繼續(xù)犯的犯罪行為及其引起的不法狀態(tài)同時(shí)處于持續(xù)狀態(tài)的重要時(shí)間條件。（3分）
以上四個(gè)方面的基本構(gòu)成特征，是相互聯(lián)系，彼此制約的，必須同時(shí)具備，才能構(gòu)成繼續(xù)犯。（1分）
對(duì)于繼續(xù)犯的處罰，按照刑法分則的規(guī)定予以一罪論處，而不實(shí)行數(shù)罪并罰。（1分）
八．論述想象競(jìng)合犯（15分）
亦稱(chēng)想象數(shù)罪，是指行為人基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)，實(shí)施一個(gè)危害行為，而觸犯兩個(gè)以上異種罪名的犯罪形態(tài)。
想象競(jìng)合犯具有如下特征。
主觀特征。是指行為人必須基于一個(gè)犯罪意圖所支配的數(shù)個(gè)不同的罪過(guò)而實(shí)施犯罪行為。首先，必須基于一個(gè)犯罪意圖，既可以是故意或過(guò)失的意圖，既可以是單一或概括的意圖。其次，該犯罪意圖支配或派生出數(shù)個(gè)不同的具體罪過(guò)。既可以包括數(shù)個(gè)內(nèi)容不同的犯罪故意或犯罪過(guò)失，也可以包括一個(gè)犯罪故意和一個(gè)犯罪過(guò)失。
客觀特征一。行為人只實(shí)施一個(gè)危害社會(huì)行為。即受一個(gè)犯罪意圖支配的數(shù)個(gè)具體罪過(guò)，必須體現(xiàn)于一個(gè)危害社會(huì)行為之中。
客觀特征二。行為人所實(shí)施的一個(gè)危害行為，必須侵犯數(shù)個(gè)不同的直接客體。一般來(lái)說(shuō)，這一個(gè)危害行為也同時(shí)直接作用于體現(xiàn)不同直接客體的數(shù)個(gè)犯罪對(duì)象。
法律特征。行為人所實(shí)施的一個(gè)危害社會(huì)行為，必須同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名。所謂數(shù)個(gè)罪名，是指刑法分則明確規(guī)定的不同種的罪名。
對(duì)于想象競(jìng)合犯的處罰，我國(guó)通行的做法是采用“從一重處斷”，即無(wú)須實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)按照其犯罪行為所觸犯的數(shù)罪中最重的犯罪論處。
九．論述結(jié)果加重犯
是指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。
構(gòu)成特征：
行為人所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為必須客觀地引發(fā)了基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果。也即符合基本犯罪構(gòu)成要件的行為與加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系。
基本犯罪構(gòu)成要件是成立結(jié)果加重犯的前提和基礎(chǔ)，加重結(jié)果不能離開(kāi)基本犯罪構(gòu)成要件而獨(dú)立存在。
行為人對(duì)于所實(shí)施的基本犯罪構(gòu)成要件的行為及其所引起的加重結(jié)果均有犯意。形式是：故意+故意；故意+過(guò)失；過(guò)失+|過(guò)失。
處斷原則：嚴(yán)格按照刑法分則條款規(guī)定處罰。
十．論述連續(xù)犯
連續(xù)犯是指行為人基于數(shù)個(gè)同一的犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施數(shù)個(gè)性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。
連續(xù)犯的基本構(gòu)成要件是：
1．
主觀要件。連續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個(gè)同一犯罪故意。首先，行為人的數(shù)個(gè)犯罪故意必須同一，而且性質(zhì)必須相同，屬于刑法規(guī)定同一個(gè)犯罪故意。其次，行為人數(shù)個(gè)性質(zhì)同一的犯罪故意，必須源于其連續(xù)實(shí)施某種犯罪的主觀意圖。再次，特定連續(xù)意圖所制約的各個(gè)具體犯罪故意實(shí)際都屬于預(yù)謀故意，過(guò)失犯罪行為不能成立連續(xù)犯。
2． 客觀特征。連續(xù)犯必須實(shí)施數(shù)個(gè)足以單獨(dú)構(gòu)成犯罪的危害行為，也就是說(shuō)行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)危害行為必須能夠構(gòu)成數(shù)個(gè)刑法規(guī)定的相對(duì)獨(dú)立的犯罪
3． 主客觀相統(tǒng)一的要件。連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個(gè)犯罪行為之間必須具有連續(xù)性。認(rèn)定數(shù)個(gè)犯罪之間是否具有連續(xù)性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主觀和客觀相統(tǒng)一的刑法基本原則。
4． 法律特征。連續(xù)犯所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為必須觸犯同一罪名。所謂同一罪名是指犯罪性質(zhì)和基本犯罪構(gòu)成完全相同的罪名即同質(zhì)之罪。
對(duì)連續(xù)犯的處罰，我國(guó)一般采用從一重處斷原則。即按照行為人所觸犯的罪名從重或加重處罰。
十一．論述牽連犯
牽連犯是指行為人實(shí)施某種犯罪，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)。
構(gòu)成特征：
1． 牽連犯必須基于一個(gè)最終犯罪目的。
2． 牽連犯必須具有兩個(gè)以上的、相對(duì)獨(dú)立的危害社會(huì)行為。
3． 牽連犯所包含的數(shù)個(gè)危害社會(huì)行為之間必須具有牽連關(guān)系。
4． 牽連犯的數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同的罪名。
對(duì)牽連犯的處罰原則：刑法分則有規(guī)定，嚴(yán)格依法；沒(méi)有規(guī)定的，適用從一重處斷原則，不實(shí)行數(shù)罪并罰。
十二．論述吸收犯
吸收犯是指行為人實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個(gè)不具有獨(dú)立性的犯罪，被另一個(gè)具有獨(dú)立性的犯罪所吸收，對(duì)行為人只以吸收之罪論處，而對(duì)被吸收之罪不論的犯罪形態(tài)。
吸收犯的構(gòu)成要件如下：
1．
行為人必須實(shí)施數(shù)個(gè)均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為。這是構(gòu)成吸收犯的前提條件。具體表現(xiàn)為犯罪行為的復(fù)數(shù)性、危害行為的構(gòu)成符合性、犯罪行為基本性質(zhì)的一致性三個(gè)具體特征。首先，吸收犯必須由數(shù)個(gè)犯罪行為構(gòu)成，即犯罪行為的復(fù)數(shù)性，這是構(gòu)成吸收犯的事實(shí)前提，若無(wú)數(shù)個(gè)危害行為，也就談不上吸收。其次，具有復(fù)數(shù)性的犯罪行為，必須是均符合犯罪構(gòu)成要件的危害行為，這是吸收犯成立的事實(shí)基礎(chǔ)。吸收是罪與罪之間的吸收，而不是孤立的不能構(gòu)成罪的動(dòng)作之間的吸收。再次，犯罪行為基本性質(zhì)的一致性，不管該犯罪行為是屬于基本犯罪構(gòu)成，還是修正犯罪構(gòu)成，都屬于同一犯罪行為，也即同一犯罪的不同形態(tài)。也只有這樣，才能具有可吸收性。如果數(shù)個(gè)犯罪性質(zhì)不同的話(huà)，則構(gòu)成數(shù)罪，而不是一罪了，這時(shí)只能實(shí)行數(shù)罪并罰，如果強(qiáng)加吸收的話(huà)，就根本違背了罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。
2．
行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨(dú)立性和非獨(dú)立性的對(duì)立統(tǒng)一，而彼此形成一種吸收關(guān)系。首先，行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)犯罪行為在同時(shí)歸屬于同一刑事責(zé)任主體的情況下失去了獨(dú)立性的必要性和可能性，也就是必須具有主體同一性。其次，行為人的不同形態(tài)的犯罪行為基于性質(zhì)相同但類(lèi)型不同而具有了吸收的可能性和必要性。
3．
行為人的數(shù)個(gè)犯罪行為必須侵犯同一或相同直接客體，并且也指向同一犯罪對(duì)象。否則，也就失去了吸收關(guān)系的客體同一性基礎(chǔ)，從而也就失去了吸收的可能性和必要性。因此，侵犯客體和侵犯對(duì)象是否具有同一性，恰恰也成為判斷數(shù)個(gè)犯罪行為是否能夠成立吸收關(guān)系的重要的客觀標(biāo)準(zhǔn)之一。
4．
行為人必須基于一個(gè)犯意，為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)具體的犯罪目的而實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，這是犯罪行為構(gòu)成吸收犯的主觀特征。（例如，犯罪嫌疑人甲欲殺害乙，第一次走近乙的房間時(shí)，因?yàn)橛械谌�人在�?chǎng)而未得下手。第二次終于得手，將乙殺死。甲的第一次行為構(gòu)成殺人罪的預(yù)備犯罪，第二次則構(gòu)成殺人罪的既遂行為。兩者之間因?yàn)橹黧w的同一性、客體的同一性和侵害對(duì)象的同一性而具有了非獨(dú)立性和獨(dú)立性的對(duì)立統(tǒng)一，也具有了吸收的必要性和可能性，構(gòu)成吸收關(guān)系，最后以故意殺人罪論處。------為了便于理解而編造的案例）
吸收犯的吸收形式，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
1） 既遂犯吸收未遂犯或預(yù)備犯
2） 未遂犯吸收預(yù)備犯
3） 實(shí)行階段的中止犯吸收預(yù)備犯。如果前者輕于后者，則遵守重罪吸收輕罪的原則，以后者吸收前者。
4） 符合主犯條件的實(shí)行構(gòu)成之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實(shí)行犯構(gòu)成之罪
5） 主犯構(gòu)成之罪吸收從犯、脅從犯構(gòu)成之罪
6） 符合加重犯罪構(gòu)成之罪吸收普通犯罪構(gòu)成之罪，或者符合普通犯罪構(gòu)成之罪吸收減輕犯罪構(gòu)成之罪。
同時(shí)應(yīng)當(dāng)注意吸收的原則：即重罪吸收輕罪原則；只有罪與罪之間才有吸收關(guān)系，不夠成罪的危害行為是不能吸收的。
十三．論述正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件（15分）
正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對(duì)不法侵害人造成未明顯超過(guò)必要限度損害的行為。（1分）
正當(dāng)防衛(wèi)成立必須具備下列條件。
起因條件。是指存在具有社會(huì)危害和侵害緊迫性的不法侵害行為。具體說(shuō)，必須現(xiàn)實(shí)存在不法侵害行為，且具有暴力性、破壞性和緊迫性；不法侵害行為包括犯罪行為和違法行為，通常是人為因素。對(duì)于正當(dāng)合法行為和缺乏侵害緊迫性的行為，不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。因此，對(duì)于下列行為不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)：依照法令的行為、執(zhí)行命令、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為；正當(dāng)防衛(wèi)行為；緊急避險(xiǎn)；意外事件、防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)；過(guò)失犯罪和不作為犯罪。同時(shí)，刑法也禁止進(jìn)行假想防衛(wèi)。（3分）
時(shí)間條件。是指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進(jìn)行，也即已經(jīng)開(kāi)始
，尚未結(jié)束之時(shí)實(shí)行，不能實(shí)行事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。一般來(lái)說(shuō)，對(duì)于犯罪預(yù)備行為不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)；對(duì)于已經(jīng)終止不法侵害的不法侵害人不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。下列情況視為不法侵害已經(jīng)中止：不法侵害已經(jīng)完結(jié)；不法侵害人自動(dòng)中止侵害；不法侵害人已經(jīng)被制服；不法侵害人已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害能力。（3分）
對(duì)象條件。是指正當(dāng)防衛(wèi)只能針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行，不得及于第三者。（2分）
主觀條件。是指防衛(wèi)人主觀上必須出于正當(dāng)防衛(wèi)的目的，即為了國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。因此，對(duì)于下列三種行為不得進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)：防衛(wèi)挑撥；相互的非法侵害行為以及為保護(hù)非法利益而實(shí)行的防衛(wèi)。（3分）
限度條件。是指正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過(guò)必要限度且造成重大損害。根據(jù)防衛(wèi)相當(dāng)說(shuō)和我國(guó)刑法第20條的規(guī)定，防衛(wèi)行為只要為制止不法侵害行為所必需，并且根據(jù)不法侵害發(fā)生的環(huán)境、防衛(wèi)人與不法侵害人的力量對(duì)比等客觀因素判斷，防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及造成的損害沒(méi)有明顯超過(guò)不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及可能造成的損害，或者，雖然防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度及造成的損害明顯超過(guò)不法侵害，但實(shí)際造成的損害并不算重大的，君屬正當(dāng)防衛(wèi)的范圍，而不能認(rèn)為防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。（3分）
另外，我國(guó)刑法本著保護(hù)每一個(gè)公民的合法權(quán)益的目的，也規(guī)定了防衛(wèi)過(guò)當(dāng)制度，即指防衛(wèi)行為明顯超過(guò)必要限度，不不法侵害人造成重大損害。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)行為在客觀必須實(shí)施明顯超過(guò)必要限度的行為，并對(duì)不法侵害人造成了重大的損害，在主觀上對(duì)過(guò)當(dāng)行為具有間接故意或過(guò)失的罪過(guò)。對(duì)于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，我國(guó)刑法明確規(guī)定行為人必須承擔(dān)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況具體考察過(guò)當(dāng)防衛(wèi)的防衛(wèi)目的、過(guò)當(dāng)程度、罪過(guò)形式以及權(quán)益性質(zhì)等因素，準(zhǔn)確確定其責(zé)任。
同時(shí)，為了充分保護(hù)遭受不侵害者的合法權(quán)益，我國(guó)刑法也規(guī)定了無(wú)過(guò)當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。即在某些特定情況下實(shí)施的正當(dāng)防衛(wèi)行為，沒(méi)有必要限度的限制，對(duì)其防衛(wèi)行為的任何后果都不負(fù)刑事責(zé)任。我國(guó)<刑法》第20條規(guī)定，對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。
最后，正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)作為我國(guó)刑法規(guī)定的兩項(xiàng)特殊的公民權(quán)利，其既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者在目的、前提、責(zé)任等方面具有相似性；同時(shí)在危害的來(lái)源、行為的對(duì)象、行為的限制、限度以及主體的限制等方面又有很大的區(qū)別。
十四．論述緊急避險(xiǎn)（19分）
根據(jù)<刑法》第21條規(guī)定，緊急避險(xiǎn)是指為了國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他利益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已而采用的損害另一較小合法權(quán)益的行為。（1分）
實(shí)行緊急避險(xiǎn)應(yīng)具備以下條件。
起因條件。是指必須有需要避免的危險(xiǎn)存在。危險(xiǎn)的來(lái)源主要有四種：人的違法行為和犯罪行為；自然災(zāi)害；動(dòng)物的侵襲；人的生理、病理疾患。如果危險(xiǎn)并不存在，不得進(jìn)行假想避險(xiǎn)。（2分）
時(shí)間條件。是指危險(xiǎn)必須正在發(fā)生。也即危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)而尚未結(jié)束。對(duì)于上述四種來(lái)源的危險(xiǎn)，其已經(jīng)出現(xiàn)和尚未結(jié)束的含義并不相同，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況準(zhǔn)確把握。如果危險(xiǎn)尚未發(fā)生或尚未結(jié)束而進(jìn)行不適時(shí)的避險(xiǎn)，若造成重大損失，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。（2分）
對(duì)象條件。緊急避險(xiǎn)的對(duì)象只能是相對(duì)較小的第三者的合法權(quán)益，即通過(guò)損害無(wú)辜者的合法權(quán)益來(lái)保全公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益。如果通過(guò)對(duì)不法權(quán)益進(jìn)行侵害的方式進(jìn)行，則是正當(dāng)防衛(wèi)，而非緊急避險(xiǎn)。（2分）
主觀條件。即行為人必須有正當(dāng)?shù)谋茈U(xiǎn)意圖。也即避險(xiǎn)人對(duì)正在發(fā)生的危險(xiǎn)有明確的認(rèn)識(shí)，并希望以避險(xiǎn)手段保護(hù)較大合法權(quán)益的心理狀態(tài)。如果為了保護(hù)非法利益，則不屬緊急避險(xiǎn)。（2分）
限制條件。是指緊急避險(xiǎn)只能是出于迫不得已。即危險(xiǎn)發(fā)生之時(shí)，除了損害第三者的合法權(quán)益之外，不可能有其他方法來(lái)保全另一合法權(quán)益。如果當(dāng)時(shí)還有其他方法，就不能進(jìn)行成立緊急避險(xiǎn)。否則，造成了不應(yīng)有的損失，行為人應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。（2分）
限度條件。是指緊急避險(xiǎn)不能超過(guò)必要限度而造成不應(yīng)有的損害。所謂必要限度，是指緊急避險(xiǎn)行為所引起的損害必須小于所避免的損害。司法實(shí)踐中，應(yīng)從如下標(biāo)準(zhǔn)掌握“必要限度”：
一般情況下，人身權(quán)利大于財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
在人身權(quán)利中，生命是最高權(quán)利。
才財(cái)產(chǎn)權(quán)利中，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)價(jià)值進(jìn)行比較，從而確定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的大小。
當(dāng)公共利益與個(gè)人利益不能兩全時(shí)，應(yīng)根據(jù)權(quán)利的性質(zhì)和內(nèi)容確定權(quán)利的大小，并非公共利益永遠(yuǎn)大于個(gè)人利益。（2分）
特別例外限制。根據(jù)我國(guó)<刑法》21條的規(guī)定，緊急避險(xiǎn)的特別例外條件是指為了避免本人遭受危險(xiǎn)的法律規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定責(zé)任的人。對(duì)這些人來(lái)說(shuō)，負(fù)有同特定危險(xiǎn)做斗爭(zhēng)的義務(wù)。一旦危險(xiǎn)發(fā)生，必須積極履行其特定職責(zé)，而不允許以緊急避險(xiǎn)為由臨陣逃脫，否則，應(yīng)追究刑事責(zé)任。（2分）
此外，我國(guó)刑法還將避險(xiǎn)人的避險(xiǎn)行為超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的行為規(guī)定為避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)在客觀上避險(xiǎn)人必須實(shí)施超過(guò)必要限度的避險(xiǎn)行為并造成不應(yīng)有的損害，在主觀上避險(xiǎn)人必須對(duì)避陷過(guò)當(dāng)行為具有罪過(guò)，且只能是間接故意或過(guò)失。對(duì)避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)行為，我國(guó)刑法規(guī)定必須追究刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。（2分）
最后，緊急避險(xiǎn)和正當(dāng)防衛(wèi)作為我國(guó)刑法規(guī)定的兩項(xiàng)特殊的公民權(quán)利，其既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者在目的、前提、責(zé)任等方面具有相似性；同時(shí)在危害的來(lái)源、行為的對(duì)象、行為的限制、限度以及主體的限制等方面又有很大的區(qū)別。（2分）
十五．論述我國(guó)刑法對(duì)死刑適用的限制。（15分）
死刑，也稱(chēng)生命刑，是指剝奪罪犯分子生命的刑罰方法。它是最嚴(yán)厲的刑罰方法。我國(guó)目前雖然由于打擊嚴(yán)重刑事犯罪分子的需要而沒(méi)有取消死刑，但是通過(guò)刑法總則與刑法分則相結(jié)合的方式對(duì)死刑適用進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。（2分）
刑法總則對(duì)適用死刑的限制性規(guī)定主要表現(xiàn)如下。
死刑適用條件的限制。<刑法》48條規(guī)定，死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。所謂罪行極其嚴(yán)重，是指犯罪行為對(duì)國(guó)家和人民的利益危害特別嚴(yán)重，社會(huì)危害性極為巨大。對(duì)此，應(yīng)堅(jiān)持主觀罪過(guò)與客觀危害性相統(tǒng)一的原則，即死刑的適用要與犯罪行為所造成的客觀危害和主觀惡性相適應(yīng)。（2分）
死刑適用對(duì)象的限制。<刑法》49條規(guī)定，犯罪的時(shí)候不滿(mǎn)18周歲的人和審判時(shí)懷孕的婦女不適用死刑。同樣，這兩種人也不能被判處死緩。其中，審判時(shí)懷孕的婦女也包括羈押時(shí)懷孕的婦女，而且，特別值得注意的是，絕不允許為了判處死刑而讓?xiě)言械膵D女進(jìn)行人工流產(chǎn)，即使流產(chǎn)了，也應(yīng)當(dāng)視作懷孕時(shí)的婦女。（2分）
死刑適用程序的限制。<刑法》48條規(guī)定，死刑除依法有最高人民法院判決以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。根據(jù)這一規(guī)定，死刑的核準(zhǔn)權(quán)都由最高人民法院統(tǒng)一行使。（2分）
死刑執(zhí)行制度的限制�！葱谭ā档�48條規(guī)定，對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不需要立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期兩年執(zhí)行。這一制度的規(guī)定，大大縮小了判處死刑立即執(zhí)行的范圍。同時(shí)，為了保證死緩制度的正確執(zhí)行，刑法對(duì)死緩執(zhí)行的判決及其核準(zhǔn)作了明確規(guī)定，可以由高級(jí)人民法院判決或核準(zhǔn)。而且，對(duì)于被判處死緩的犯罪分子，〈刑法〉也規(guī)定了明確的處理辦法。其中包括死緩執(zhí)行期間，如果犯罪分子沒(méi)有故意犯罪，2年期滿(mǎn)后即減為無(wú)期徒刑。還包括死緩執(zhí)行期間，如果犯罪分子沒(méi)有故意犯罪，并且有重大立功表現(xiàn)，2年期滿(mǎn)后，即減為15年以上20年以下有期徒刑。只有對(duì)那些在死緩期間故意犯罪的，主觀惡性極大的，死不悔改的犯罪分子，才能經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)執(zhí)行死刑。所有這些規(guī)定，都為那些被判處死刑而不需要立即執(zhí)行的犯罪分子留下了改過(guò)自新的出路。（4分）
我國(guó)〈刑法〉分則也對(duì)死刑適用進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。反映在刑法分則條文中表現(xiàn)為，在法定刑的規(guī)定中，對(duì)可以或應(yīng)當(dāng)判處死刑的罪狀的描述，往往都用了諸如“對(duì)國(guó)家和人民危害特別嚴(yán)重、情節(jié)特別惡劣”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”、“危害特別嚴(yán)重”、“造成后果特別嚴(yán)重”、“致人重傷、死亡”、或“致使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失”這樣的條件限制。另外，在刑法分則中，除了極個(gè)別的例外，死刑都是作為選擇刑規(guī)定，并不是絕對(duì)的法定刑，這也從死刑的規(guī)定方式上保證依法適用死刑的，只是少數(shù)罪行極其嚴(yán)重、罪該處死的犯罪分子。（3分）
十六．論述我國(guó)的量刑原則（15分）
我國(guó)<刑法》61條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。此為我國(guó)量刑原則的規(guī)定，可概括為：量刑必須以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以形式法律為準(zhǔn)繩。（1分）
量刑必須以犯罪事實(shí)為根據(jù)。犯罪事實(shí)是指客觀存在的犯罪的一切實(shí)際情況的總和。它既包括屬于犯罪構(gòu)成的基本事實(shí)，也包括犯罪構(gòu)成以外的影響犯罪社會(huì)危害程度的其他事實(shí)。具體包括犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和犯罪對(duì)社會(huì)的危害程度等幾方面的內(nèi)容。（1分）
遵守以犯罪事實(shí)為根據(jù)的原則，必須做到以下幾點(diǎn)：
查清犯罪事實(shí)。查清犯罪事實(shí)是認(rèn)定行為人的行為構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)，也是準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)、考察犯罪情節(jié)、評(píng)斷犯罪對(duì)社會(huì)的危害程度的前提。（2分）
確定犯罪性質(zhì)。犯罪性質(zhì)不同，反映出的社會(huì)危害程度也有差別，因而法定刑的輕重也有差別。只有準(zhǔn)確定性，才能為正確適用法律和適當(dāng)裁量刑罰創(chuàng)造必要的條件，反之，定性不準(zhǔn)，必然導(dǎo)致法律適用的失誤和量刑的失當(dāng)。（2分）
考察犯罪情節(jié)。犯罪情節(jié)是指犯罪構(gòu)成必要要件以外的其他能夠影響社會(huì)危害程度的各種具體事實(shí)情況。同一性質(zhì)的犯罪，由于犯罪情節(jié)的差別，其社會(huì)危害程度也必然有所區(qū)別，因而應(yīng)受到的刑罰處罰也有輕重之分。此外，犯罪情節(jié)的差別，也能在一定程度上反映犯罪人不同的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性方面的差異。因此考察犯罪情節(jié)對(duì)量刑也具有重要的參考意義。（2分）
判斷犯罪的社會(huì)危害程度。犯罪的社會(huì)危害程度，是指犯罪對(duì)社會(huì)造成或可能造成的損害程度。它是犯罪的最本質(zhì)特征，不僅是區(qū)別罪與非罪、重罪與輕罪的根據(jù)之一，而且是決定對(duì)犯罪人是否判處刑罰和判刑輕重的主要依據(jù)。（2分）
除上述內(nèi)容外，犯罪人的某些個(gè)人情況和犯罪后的態(tài)度，也可作為量刑的根據(jù)給予考慮。（1分）
以刑事法律為準(zhǔn)繩的量刑原則。
量刑僅以犯罪事實(shí)為根據(jù)是不夠的，還必須以刑法的規(guī)定為準(zhǔn)繩，這里的刑法應(yīng)理解為廣義的刑法。（1分）
必須依照刑法關(guān)于各種刑罰方法的適用條件和各種刑罰裁量制度的規(guī)定。例如，我國(guó)刑法規(guī)定了自首制度、累犯制度、緩刑制度以及數(shù)罪并罰制度等各種具體的刑罰裁量制度，并對(duì)死刑等刑罰方法的適用條件做了嚴(yán)格的規(guī)定，所有這些在量刑時(shí)都得嚴(yán)格遵行。（1分）
必須依照刑法關(guān)于各種量刑情節(jié)的適用原則和有關(guān)各種量刑情節(jié)的規(guī)定。（1分）
必須依照刑法分則和其他刑法規(guī)范規(guī)定的法定刑和量刑幅度，針對(duì)具體犯罪選擇判處適當(dāng)?shù)男塘P。（1分）
十七．論述量刑的酌定情節(jié)（15分）
十八．論述累犯制度（15分）
所謂累犯，是指因犯罪而受過(guò)一定的刑罰懲罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。我國(guó)刑法依據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則和刑罰個(gè)別化原則設(shè)立累犯制度，并將累犯作為法定的從重處罰情節(jié)。設(shè)立累犯制度是為了有效地保證刑罰的特殊預(yù)防和一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)，提高懲罰犯罪、改造犯罪人的實(shí)際效果。（１分）
我國(guó)刑法規(guī)定的累犯，分為一般累犯和特殊累犯兩種。
一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。（1分）
一般累犯的成立條件為：
主觀條件。前罪和后罪都是故意犯罪。如果行為人實(shí)施的前罪與后罪均為過(guò)失犯罪或有一罪為過(guò)失犯罪，都不成立累犯。我國(guó)刑法將過(guò)失犯罪排除在累犯之外，說(shuō)明故意犯罪是我國(guó)刑事制裁的重點(diǎn)。（２分）
刑度條件。前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰。如果前罪和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰均低于有期徒刑，或有一項(xiàng)低于有期徒刑，都不構(gòu)成累犯。（２分）
時(shí)間條件。后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免后５年之內(nèi)。刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑。后罪若發(fā)生在刑罰執(zhí)行完畢之前或赦免之前，或者發(fā)生在刑罰執(zhí)行完畢或赦免后的５年后，則均不構(gòu)成累犯。（２分）
對(duì)于緩刑和假釋來(lái)說(shuō)，若后罪發(fā)生在假釋和緩刑期間，均不構(gòu)成累犯，而應(yīng)當(dāng)撤消緩刑和假釋?zhuān)瑢?shí)行數(shù)罪并罰；若發(fā)生在假釋期滿(mǎn)之后的５年內(nèi)，則構(gòu)成累犯。發(fā)生在緩刑期滿(mǎn)后的任何時(shí)間，均不構(gòu)成累犯。因?yàn)�，緩刑期滿(mǎn)，原來(lái)的刑罰就不執(zhí)行了，從而也就沒(méi)有刑罰執(zhí)行完畢的條件。（１分）
特殊累犯是指因犯危害國(guó)家安全罪而受過(guò)刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或赦免后，在任何時(shí)間再犯危害國(guó)家安全罪的犯罪分子。特殊累犯體現(xiàn)了歸危害國(guó)家安全的特殊累犯較之與一般累犯更加從嚴(yán)處罰的精神。（１分）
特殊累犯的構(gòu)成條件是：
前罪與后罪均為危害國(guó)家安全罪。前罪和后罪均不為危害國(guó)家安全罪或一一項(xiàng)不是，都不構(gòu)成特殊累犯。（１分）
前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰種類(lèi)及輕重均不受限制。（１分）
前罪的刑罰執(zhí)行完畢后或赦免后，任何時(shí)間再犯危害國(guó)家安全罪，都構(gòu)成特殊累犯。（１分）
此外，我國(guó)刑法對(duì)于因犯走私、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品罪和非法持有毒品罪而受刑罰處罰后，又犯此兩罪的，也規(guī)定了應(yīng)當(dāng)從重處罰。（１分）
對(duì)于累犯的處罰，我國(guó)刑法明確規(guī)定了應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所實(shí)施的具體犯罪行為性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害程度等因素比照不構(gòu)成累犯的初犯和其他犯罪人從重處罰。（１分）
十九．論述自首制度（15分）
（一）是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己的罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。（1分）
（二）自首制度是依據(jù)我國(guó)懲辦與寬大相結(jié)合的刑事政策設(shè)立的一項(xiàng)刑罰裁量制度，表明我國(guó)刑法在報(bào)應(yīng)的基礎(chǔ)上追求刑罰的功利效果，即在懲罰犯罪的基礎(chǔ)上，通過(guò)自首從寬原則的實(shí)施，預(yù)防犯罪。自首制度有利于瓦解犯罪勢(shì)力，感召和激勵(lì)犯罪分子主動(dòng)投案、悔過(guò)自新，減少犯罪；也有利于司法機(jī)關(guān)迅速偵破刑事案件，及時(shí)懲治犯罪；還有利于兼顧懲罰犯罪和教育改造罪犯的刑罰功能，促使罪犯的自我改造更早開(kāi)始。（2分）
根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，自首分為一般自首和特別自首兩種。
（三）一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。
一般自首的成立條件如下。
自動(dòng)投案。所謂自動(dòng)投案，是指犯罪分子在犯罪之后，歸案之前，出于本人的意志而向有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪，并自愿置于有關(guān)機(jī)關(guān)和個(gè)人的控制之下，等待進(jìn)一步交代犯罪事實(shí)，并最終接受?chē)?guó)家的審查和裁判的行為。
對(duì)自動(dòng)投案的正確理解是：首先，投案行為必須發(fā)生在犯罪人尚未歸案之前。其次，必須基于犯罪分子本人的意志而自動(dòng)歸案。也即犯罪分子的歸案，并不是違背犯罪分子本人的意愿所致。當(dāng)然，如果并非出于犯罪分子本人的主動(dòng)，而是在親友規(guī)勸并陪同下歸案或親友主動(dòng)報(bào)案后強(qiáng)送歸案的，也可以認(rèn)為是自動(dòng)歸案。再次，犯罪分子必須向有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人承認(rèn)自己實(shí)施了某一具體而特定的犯罪。最后，犯罪分子還必須自愿置于有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人的控制之下，等待進(jìn)一步交代犯罪事實(shí)，并接受?chē)?guó)家司法機(jī)關(guān)的審查和裁判。
另外，下列行為不能理解為自動(dòng)投案。自動(dòng)投案后又逃匿、隱藏的；自動(dòng)投案并供述罪行后又翻供的；或委托他人代為自首而本人拒不到案的。
如實(shí)供述自己的罪行。對(duì)此正確理解是：首先，投案人所供述的必須是犯罪的事實(shí)，而不能是違法行為或是不道德行為；其次，投案人必須如實(shí)供述犯罪事實(shí)，即按照實(shí)際情況徹底供述所實(shí)施的罪行。
（四）特別自首是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行。
特別自首的成立條件如下：
主體條件。是指成立特別自首的主體必須是三種人：即被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯。
客觀條件。必須如實(shí)司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本人其他罪行。
（五）關(guān)于自首的認(rèn)定，應(yīng)注意兩點(diǎn)。
一個(gè)是對(duì)于共同犯罪自首的認(rèn)定。共同犯罪人必須供述自己的罪行和自己確實(shí)了解的與自己的罪行密切相關(guān)的其他共同犯罪人的罪行。
另一個(gè)是對(duì)于數(shù)罪的認(rèn)定。犯罪分子如實(shí)供述自己全部罪行的，成立全案自首；如實(shí)供述所犯異種數(shù)罪中的部分罪行的，則就供述的部分成立自首；若為同種數(shù)罪，則應(yīng)根據(jù)供述的程度具體確定自首成立的范圍。
（六）對(duì)于過(guò)失犯罪，其行為人的行為人的行為只要符合自首的成立的條件，應(yīng)認(rèn)定為自首。
（七）對(duì)于自首犯的處罰，我國(guó)刑法67條明確規(guī)定，可以從輕或減輕處罰，罪行較輕的，可以免除處罰。
（八）必須正確區(qū)分自首和坦白的界限。二者具有某些共同之處，如都以實(shí)施了犯罪行為為前提；犯罪人在歸案后都如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)；犯罪人都接受?chē)?guó)家司法機(jī)關(guān)的審查和裁判；都是從寬情節(jié)等。同時(shí)，二者也有明顯的區(qū)別。如：自首是在自動(dòng)歸案后，主動(dòng)如實(shí)交代自己犯罪事實(shí)，而坦白則是在犯罪人被動(dòng)歸案后，如實(shí)交代自己的罪行；自首反映的犯罪人的人身危險(xiǎn)程度比坦白輕；自首是法定的從寬情節(jié)，而坦白則是酌定的從寬情節(jié)，前者的從寬處罰幅度要大等。
二十．論述減刑的條件（15分）
減刑是指對(duì)被判處管制、拘役、有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子，因其在刑罰執(zhí)行期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)、接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)，而適當(dāng)減輕其原判刑罰的制度。
根據(jù)<刑法》78條的規(guī)定，減刑分為可以減刑和應(yīng)當(dāng)減刑兩種�？梢詼p刑和應(yīng)當(dāng)減刑的對(duì)象條件和限度條件相同，實(shí)質(zhì)條件則不同。
（一）減刑的對(duì)象條件。是指減刑只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子。減刑的范圍只受刑罰種類(lèi)的限制而不受刑期長(zhǎng)短和犯罪性質(zhì)的限制。死刑緩期執(zhí)行的減刑，隨主刑刑種的性質(zhì)改變引起的附加刑的相應(yīng)改變以及罰金刑的改變，均不屬于刑法78條規(guī)定的減刑。
（二）減刑的實(shí)質(zhì)條件。
可以減刑的實(shí)質(zhì)條件。是犯罪分子在執(zhí)行期間認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，或者有立功表現(xiàn)。
根據(jù)司法解釋?zhuān)�同時(shí)具備以下四個(gè)方面情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為確有悔改表現(xiàn)。1認(rèn)罪服法；2認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，3接受教育改造；4積極參加文化、技術(shù)學(xué)習(xí)；5積極參加勞動(dòng)，完成生產(chǎn)任務(wù)。有下列表現(xiàn)之一的為有立功表現(xiàn)：1檢舉、揭發(fā)監(jiān)內(nèi)外犯罪活動(dòng)，或者提供重要的破案線(xiàn)索，經(jīng)查證屬實(shí)的；2阻止他人犯罪的；3在生產(chǎn)、科研中進(jìn)行技術(shù)革新，成績(jī)突出的；4在搶險(xiǎn)救災(zāi)或者排除重大事故中表現(xiàn)積極的；5有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出事跡的。
應(yīng)當(dāng)減刑的實(shí)質(zhì)條件。是指犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間有重大立功表現(xiàn)。根據(jù)<刑法》78條規(guī)定，具有下列表現(xiàn)的條件之一的，構(gòu)成應(yīng)當(dāng)減刑的實(shí)質(zhì)條件。1阻止他人重大犯罪活動(dòng)的；2檢舉監(jiān)內(nèi)外重大犯罪活動(dòng)，經(jīng)查證屬實(shí)的；3有發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新的；4在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；5在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；6對(duì)國(guó)家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。
在司法實(shí)踐中我們應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握減刑的實(shí)質(zhì)條件。應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：1對(duì)未成年的罪犯的減刑在標(biāo)準(zhǔn)上可以比照成年犯依法適當(dāng)放寬；2
對(duì)罪行嚴(yán)重的危害國(guó)家安全的罪犯、犯罪集團(tuán)的首要分子、主犯和累犯的減刑，應(yīng)從嚴(yán)把握；3對(duì)老年犯和非自殘性的殘疾犯的減刑，應(yīng)注重悔罪的實(shí)際表現(xiàn)。
（三）減刑的限度條件。是指犯罪分子減刑后的最低刑期。根據(jù)<刑法》78條和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，減刑的限度為：減刑以后的實(shí)際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2；判處無(wú)期徒刑的，不能少于10年；死緩減為無(wú)期徒刑或有期徒刑后又被減刑的，不能少于12年（不包括死緩2年）。對(duì)于與減刑的限度密切相關(guān)的諸如減刑的幅度、減刑的起始時(shí)間和間隔時(shí)間等問(wèn)題，都應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)司法解釋嚴(yán)格把握。

二十一．論述假釋的條件（15分）
假釋是指對(duì)判處有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑罰之后，因其認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，教授教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，而附條件地將其予以提前釋放的制度。
我國(guó)刑法根據(jù)懲辦與寬大相結(jié)合、懲罰與教育相結(jié)合的刑事政策，設(shè)立了假釋制度，有利于實(shí)現(xiàn)我國(guó)刑法的任務(wù)和目的，促進(jìn)犯罪分子改過(guò)自新。（若是法條分析題，此點(diǎn)要答出）
根據(jù)<刑法》81條規(guī)定，對(duì)犯罪分子適用假釋?zhuān)�須符合�?duì)象條件、限制條件和實(shí)質(zhì)條件。
（一）對(duì)象條件。是指假釋只能適用于被判處有期徒刑或無(wú)期徒刑的犯罪分子。其他種類(lèi)的刑罰，則因?yàn)樾再|(zhì)、執(zhí)行方式、或者無(wú)意義或無(wú)必要等因素而不適用假釋制度。特別值得注意的是，對(duì)死緩犯被減為無(wú)期徒刑或有期徒刑后，符合假釋條件的，可以適用假釋。
（二）限制條件。是指犯罪分子必須被執(zhí)行一定刑罰后，在確有悔改、并不致再危害社會(huì)的情況下，才能適用假釋制度。惟有如此，才能保持判決的穩(wěn)定性和法律的嚴(yán)肅性。根據(jù)<刑法》81條規(guī)定和有關(guān)司法解釋?zhuān)�被判處有期徒刑的犯罪分子，必須�?zhí)行原判刑罰1/2以上；被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，必須執(zhí)行10年以上；而死緩犯減刑后假釋的，其實(shí)際執(zhí)行刑期不得少于12年（不包括死緩2年）。至于減刑的間隔時(shí)間要求和起算日期都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法。
如果有政治、國(guó)防、外交等方面的需要，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)后，也可不受上述限制。
另外，<刑法》82條規(guī)定，對(duì)于累犯及殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。
（三）實(shí)質(zhì)條件。是指被適用假釋的犯罪分子，必須認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)。根據(jù)有關(guān)司法解釋?zhuān)�所謂確有悔改表現(xiàn)，是指同時(shí)具備下列四個(gè)方面情形。1認(rèn)罪服法；2認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，3接受教育改造；4積極參加文化、技術(shù)學(xué)習(xí)；5積極參加勞動(dòng)，完成生產(chǎn)任務(wù)。所謂不致再危害社會(huì)，是指罪犯在刑罰執(zhí)行期間一貫表現(xiàn)好，確有悔改表現(xiàn)，不致違法、重新犯罪，或是年老，身體有非自殘性的殘疾，并喪失作案能力。
此外，我們?cè)诎盐者m用假釋的實(shí)質(zhì)條件時(shí)，應(yīng)特別注意以下問(wèn)題：1對(duì)未成年的罪犯的假釋在標(biāo)準(zhǔn)上可以比照成年犯依法適當(dāng)放寬；2
對(duì)罪行嚴(yán)重的危害國(guó)家安全的罪犯、犯罪集團(tuán)的首要分子、主犯和累犯的假釋?zhuān)瑧?yīng)依法從嚴(yán)把握；3對(duì)老年犯和非自殘性的殘疾犯的假釋?zhuān)瑧?yīng)注重悔罪的實(shí)際表現(xiàn)。除了法定的情形以外，對(duì)于有悔罪表現(xiàn)，喪失作案能力或者生活不能自理，且假釋后生活確有著落的老殘犯，可以依法予以假釋。

二十二．論述共同犯罪的構(gòu)成要件（15分）
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。此定義突出了共同故意對(duì)共同犯罪的作用，是我國(guó)刑法中主客觀相統(tǒng)一原則的具體體現(xiàn)。
構(gòu)成共同犯罪，必須具備如下條件：
（一） 主體要件
共同犯罪的主體必須是二人以上，具體來(lái)講，可以分為下列情況：
1． 兩個(gè)以上的自然人構(gòu)成的共同犯罪。這種自然人共同犯罪，要求個(gè)犯罪人都必須達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。
2． 兩個(gè)以上的單位構(gòu)成的共同犯罪，即刑法理論中的單位共同犯罪。
3． 有責(zé)任能力的自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪，這在刑法理論中稱(chēng)為自然人與單位共同犯罪
（二） 客觀要件
是指各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。所謂共同犯罪行為，是指犯罪人為追求同一危害社會(huì)結(jié)果，完成同一犯罪而實(shí)施的相互聯(lián)系，彼此配合的犯罪行為。可以分為三種情形：
1．
共同作為、共同不作為、作為與不作為的結(jié)合。共同作為，即共同犯罪人均實(shí)施了法律所禁止的行為而構(gòu)成共同犯罪。共同不作為，即共同犯罪人均未履行應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)而構(gòu)成的共同犯罪。作為與不作為的結(jié)合，即共同犯罪人中有人系作為行為，有人系不作為行為。
2． 共同直接實(shí)施犯罪。在這種場(chǎng)合，共同犯罪人沒(méi)有分工，均直接實(shí)施犯罪的實(shí)行行為。
3． 存在分工的共同犯罪行為。具體表現(xiàn)為有組織行為、教唆行為實(shí)行行為和幫助行為。在這種場(chǎng)合，各人的行為形成為有機(jī)整體。
（三） 主觀要件
共同犯罪的主觀要件，是指共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。所謂共同的犯罪故意，是指共同犯罪人通過(guò)意思聯(lián)絡(luò)，認(rèn)識(shí)到他們的共同犯罪行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。具體表現(xiàn)為：
1．
共同的認(rèn)識(shí)因素。包括三個(gè)方面的要素：一是認(rèn)識(shí)到不是自己一個(gè)人單純實(shí)施犯罪，而是與他人互相配合共同實(shí)施犯罪；二是不僅認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生某種危害結(jié)果，而且也認(rèn)識(shí)到其他共同犯罪人的行為也會(huì)引起某種危害結(jié)果；三是各共同犯罪人都預(yù)見(jiàn)到共同犯罪行為與共同犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系。
2． 共同的意志因素。其中，直接希望危害結(jié)果發(fā)生，是共同直接故意；共同放任危害結(jié)果的發(fā)生，是共同間接故意；在個(gè)別情況下，也可能表現(xiàn)為有的基于希望，有的基于放任。
（基于上述理解，下列幾種情況均不能成立共同犯罪：
1．
同時(shí)犯不是共同犯罪。即沒(méi)有共同意思聯(lián)絡(luò)，而在同一時(shí)間針對(duì)同一目標(biāo)實(shí)行同一犯罪。比如，兩個(gè)小偷不約而同地去一富戶(hù)家中行竊，碰面后心照不宣，均盜得巨額財(cái)物。甲乙不構(gòu)成共同犯罪。
2．
同時(shí)實(shí)施犯罪而故意內(nèi)容不同，不構(gòu)成共同犯罪。甲和乙兩個(gè)好友逛街，碰到少女丙，甲將其劫持到偏僻處，將其強(qiáng)奸。乙不愿強(qiáng)奸，而強(qiáng)迫其掏出身上僅有的500元錢(qián)。甲和乙分別構(gòu)成強(qiáng)奸罪和搶劫罪。但甲乙不構(gòu)成共同犯罪。因?yàn)槎�者的犯罪故意�?nèi)容不同。
3．
超出共同故意以外的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。此種情況在刑法理論上稱(chēng)為“實(shí)行犯過(guò)限”。案例2中，乙在甲的慫恿下也強(qiáng)奸了丙，少女哭著說(shuō)要告甲強(qiáng)奸罪，甲害怕了，將其勒死，而乙既未阻止，也未參加。則甲乙二人就強(qiáng)奸罪構(gòu)成共同犯罪，甲的故意殺人罪和乙的搶劫罪則不構(gòu)成共同犯罪。）（必須掌握，答本題論述題，案例可不答）
二十三．論述我國(guó)刑法的基本原則（15分）
刑法的基本原則刑法實(shí)體法所特有的并貫穿于刑事立法和刑事司法活動(dòng)的基本原則。
我國(guó)1997年修訂的<刑法》在第3、4、5條明確規(guī)定了刑法基本原則，即罪行法定原則，刑法面前人人平等原則，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。該原則具有如下特點(diǎn)：為刑法所特有；貫穿于整個(gè)刑法的始終，即刑事立法和刑事司法中。
（一） 罪行法定原則。
我國(guó)<刑法》第三條明確規(guī)定了罪行法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪的，依照法律規(guī)定處刑。法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪的，不得定罪處刑�！彼�的含義就是“法無(wú)明文規(guī)定不為罪”，“法無(wú)明文規(guī)定不受處罰”。它包括了犯罪和刑罰的法定化，犯罪及其法律后果的實(shí)定化，以及刑法條文的明確化等三個(gè)方面的內(nèi)容。
罪行法定原則在我國(guó)刑事立法中具有非常具體的體現(xiàn)，主要有，刑法總則部分具體而有詳細(xì)規(guī)定了犯罪的定義，犯罪構(gòu)成的共同要件，刑罰的種類(lèi)，量刑的原則等。刑法分則則明確規(guī)定了每一種犯罪的具體構(gòu)成要件和法定刑。這些都為正確定罪和量刑確立了科學(xué)而又準(zhǔn)確的依據(jù)。
罪行法定原則在我國(guó)刑事司法實(shí)踐中也有重要的體現(xiàn)。如，要求司法機(jī)關(guān)在具體辦理各案時(shí)，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定；要求司法機(jī)關(guān)為了適用法律而解釋法律時(shí)，必須忠實(shí)于法律原意，不得以司法解釋代替刑事立法等。
（二） 刑法面前人人平等原則。
<刑法》第四條規(guī)定：“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)�！闭f(shuō)明在我國(guó)沒(méi)有任何人可以有超越法律之上的特權(quán)。
刑法面前人人平等原則在我國(guó)刑事立法活動(dòng)得到了充分的體現(xiàn)。刑法總則中關(guān)于刑法適用范圍的規(guī)定，關(guān)于犯罪定義的規(guī)定，已經(jīng)關(guān)于單位犯罪的規(guī)定；刑法分則中關(guān)于特殊主體犯罪的規(guī)定等都有力地證明了這點(diǎn)。
在司法實(shí)踐中，該原則也得到了很好的遵守。我們著重強(qiáng)調(diào)對(duì)犯罪分子實(shí)行定罪平等、量刑平等以及行刑平等。同時(shí)，我們也不否定刑罰的個(gè)別化 。
（三） 罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
<刑法》第五條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行與承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。也就是說(shuō)罪行大小與刑事責(zé)任的大小、刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)相稱(chēng)。重罪重判，輕罪輕判。
罪責(zé)刑相適應(yīng)在我國(guó)刑事立法和司法活動(dòng)也得到了充分的體現(xiàn)。立法活動(dòng)中，我國(guó)刑法總則確定了一個(gè)科學(xué)的刑罰體系，并規(guī)定了輕重不同的處罰原則。分則則根據(jù)每種具體犯罪的社會(huì)危害程度而設(shè)立了輕重不同的法定刑。
司法實(shí)踐中，我們嚴(yán)格貫徹量刑原則，解決好定罪、刑事責(zé)任與量刑的問(wèn)題。同時(shí)注意解決好量刑的精確化問(wèn)題。并且正確運(yùn)用法定情節(jié)和酌定情節(jié)等量刑制度。

武漢是哪個(gè)省的省會(huì)城市（答案為兩個(gè)字）？

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